挪用公款律師費(fèi)多少(挪用公款律師辯護(hù))

案例：黃某義2008年至2020年，黃某義利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，單獨(dú)或伙同他人非法收受劉某義、徐某義、云某義、上海市靜安區(qū)某富豐置業(yè)有限公司等個(gè)人和單位給予的財(cái)物。

共計(jì)2367萬元，其中收受扶風(fēng)某房地產(chǎn)公司價(jià)值297萬元的別墅一套系犯罪未遂。2015年至2020年，黃某在擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)干部期間，經(jīng)人介紹在靜安區(qū)某個(gè)體戶從事螃蟹等水產(chǎn)品生意。

并先后5次收受于某羥基所送現(xiàn)金共計(jì)78萬元。2016年，黃某利用職務(wù)便利，幫助某關(guān)聯(lián)方所屬的某富豐房地產(chǎn)公司解決繳納上市保證金和土地使用權(quán)出讓款的資金缺口問題。

就我個(gè)人而言，我決定將上海金金投資發(fā)展有限公司的4000萬元公款以支付富豐房地產(chǎn)公司工程承接保證金的名義給予富豐房地產(chǎn)公司，并謀取個(gè)人利益。

個(gè)人決定以單位名義為特定關(guān)聯(lián)方挪用公款4000萬元的典型案例。在這種情況下，

為個(gè)體經(jīng)營(yíng)者介紹螃蟹等水產(chǎn)品業(yè)務(wù)并收受錢財(cái)是違反廉潔紀(jì)律還是受賄罪？黃某指示行賄人為其特定關(guān)系人購買挖掘機(jī)并出租給行賄人。

收取的租金是否應(yīng)計(jì)入受賄金額？黃個(gè)人決定以公司名義挪用公司公款4000萬元并收受行賄人贈(zèng)送的別墅一套，是否構(gòu)成挪用公款罪和受賄罪并罰？我們邀請(qǐng)了相關(guān)單位的工作人員來分析一下。

調(diào)查過程：

【立案調(diào)查】2019年12月25日，上海市紀(jì)委對(duì)黃某義涉嫌違紀(jì)違法問題進(jìn)行了立案審查；2020年6月22日，上海市監(jiān)察委員會(huì)對(duì)黃某義涉嫌職務(wù)犯罪立案調(diào)查，同年6月23日對(duì)其采取留置措施。

【行政處分】2020年12月16日，經(jīng)上海市委批準(zhǔn)，上海市紀(jì)委給予黃某義開除黨籍處分，上海市監(jiān)察委員會(huì)給予其開除公職處分。

【移送起訴】2020年12月17日，上海市監(jiān)察委員會(huì)將黃某義涉嫌受賄罪、挪用公款罪一案移送上海市人民檢察院審查起訴。同日，上海市人民檢察院決定對(duì)黃某刑事拘留。2020年12月25日，黃某被抓獲歸案。

【公訴】2021年2月3日，上海市人民檢察院以被告人張某犯受賄罪、挪用公款罪向上海市中級(jí)人民法院提起公訴。

【一審判決】2021年4月19日，上海市中級(jí)人民法院依法判決黃某義犯受賄罪、挪用公款罪。被判處有期徒刑13年，并處罰金人民幣150萬元。目前，該判決已經(jīng)生效。

1.如何定性黃某介紹螃蟹等水產(chǎn)品生意并收受李某錢款的行為？

靜安寺刑事律師指出，2015年至2020年期間，黃某義多次介紹李某輝從事螃蟹等水產(chǎn)品生意，收受李某輝現(xiàn)金共計(jì)78萬元。這種行為是否涉嫌受賄或違反廉潔紀(jì)律？在這方面，

關(guān)鍵是要明確界定國(guó)家工作人員的“利用職務(wù)上的便利”“利用自己的職權(quán)或者地位形成的便利條件”“單純利用親戚朋友”。根據(jù)最高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》號(hào)判決，

“利用職務(wù)上的便利”不僅包括利用職務(wù)上的便利掌管、負(fù)責(zé)和承辦公共事務(wù)，

還包括利用職務(wù)上有從屬、制約關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的權(quán)力；擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國(guó)家工作人員利用其不分管的下屬部門國(guó)家工作人員的職務(wù)便利為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“利用職務(wù)上的便利”為他人謀取利益。

“利用職權(quán)或者地位形成的便利條件”是指行為人與其所利用的國(guó)家工作人員之間雖然不存在隸屬或者制約關(guān)系，但行為人利用職權(quán)或者地位形成的影響，具有一定的工作聯(lián)系。

例如，單位中不同部門的國(guó)家工作人員之間，沒有工作隸屬關(guān)系或限制的上下級(jí)單位的國(guó)家工作人員之間，以及有工作聯(lián)系的不同單位的國(guó)家工作人員之間。根據(jù)刑法，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益。

非法收受他人財(cái)物，或者國(guó)家工作人員利用職權(quán)或者地位形成的便利條件為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，非法收受請(qǐng)托人財(cái)物的，均構(gòu)成受賄罪。

“單純利用親友關(guān)系”是指國(guó)家工作人員單純利用自己與他人的關(guān)系為請(qǐng)托人謀取利益。在這種情況下，它不構(gòu)成賄賂，因?yàn)樗痪哂袡?quán)力和金錢的交易性質(zhì)。“高亮”《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定〉若干問題的解答》規(guī)定：“對(duì)于單純利用親友關(guān)系的，

為受托人工作并從中收受財(cái)物的人不應(yīng)以受賄罪論處。“本案中，黃某義介紹的客戶包括私營(yíng)企業(yè)主、國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)有企業(yè)，以及親戚、朋友和熟人。他們不僅利用職務(wù)上的便利為李某義介紹客戶。

還有一些顧客是通過親戚、朋友和熟人的關(guān)系介紹給李的。幾種情況相互混合，無法區(qū)分具體金額。因此，將這一事實(shí)統(tǒng)一認(rèn)定為違反廉潔紀(jì)律更為合適。

2.黃某指示隼鳥為其特定關(guān)聯(lián)方購買挖掘機(jī)后，提出將挖掘機(jī)出租給隼鳥使用并收取租金。如何計(jì)算受賄金額？

靜安區(qū)靜安寺刑事律師認(rèn)為，本案中，黃某利用職務(wù)便利為應(yīng)某提供幫助，并指使應(yīng)某出資30萬元為其特定關(guān)聯(lián)方高某某購買挖掘機(jī)一臺(tái)。經(jīng)黃某提議，高某某與應(yīng)某約定將挖掘機(jī)出租給應(yīng)某進(jìn)行施工。

隼向高某某支付租金。租賃期間，Hayabusa向Gao支付的租金總額為26萬元，與當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)一致。對(duì)此，黃某對(duì)受賄罪沒有異議。

但是受賄數(shù)額確定為56萬元還是30萬元呢？26萬元的房租該怎么辦？根據(jù)法理，根據(jù)物的派生關(guān)系，物可分為原物和孳息。原物是指根據(jù)其自然屬性或基于法律規(guī)定可以產(chǎn)生收益的原物。

孳息是原物產(chǎn)生的利益，根據(jù)不同的原因可分為天然孳息和法定孳息。刑法中有“犯罪孳息”說，是指犯罪所得所產(chǎn)生的孳息，屬于犯罪所得。

本案中，黃某上述受賄行為的犯罪對(duì)象為挖掘機(jī)一臺(tái)，明顯屬于犯罪所得。這臺(tái)挖掘機(jī)的價(jià)值自然應(yīng)該包括在受賄金額中，將挖掘機(jī)出租給行賄人以收取符合市場(chǎng)的租金是犯罪行為。

在司法實(shí)踐中，不計(jì)入犯罪數(shù)額，但根據(jù)《刑法》第六十四條的規(guī)定，屬于違法所得，應(yīng)當(dāng)予以追繳。這一點(diǎn)可以從最高人民法院《關(guān)于貪污挪用公款所生利息應(yīng)否計(jì)入貪污挪用公款犯罪數(shù)額問題的批復(fù)》號(hào)判決中得到證實(shí)，該判決規(guī)定：“侵占、挪用公款（包括銀行存款）后至案發(fā)前，

侵占、挪用公款所得利息是侵占、挪用公款給被害單位造成的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失的一部分，依法應(yīng)作為被告人的違法所得與其侵占、挪用的公款一并追繳，但不計(jì)入侵占、挪用公款罪的犯罪數(shù)額。“那么，

在上述受賄事實(shí)中，對(duì)黃某義的受賄數(shù)額應(yīng)認(rèn)定為30萬元，并依法追繳其租金26萬元。

3.在挪用公款的事實(shí)中，黃某是如何以合法形式掩蓋非法目的的？影響定罪嗎？

2014年，為合作開發(fā)溫泉酒店項(xiàng)目，黃某坤的某關(guān)系人與房地產(chǎn)開發(fā)商Xi某坤注冊(cè)成立了富豐房地產(chǎn)公司。2016年，溫泉酒店項(xiàng)目拍賣前，

因資金短缺，池某贊、席某贊無法足額支付土地使用權(quán)掛牌出讓保證金，資金缺口4000萬元。為此，池某贊和Xi某贊向時(shí)任某委書記的黃某贊求助。根據(jù)黃的個(gè)人決定，

儒林鎮(zhèn)政府將4000萬元公款借給某富豐房地產(chǎn)用于支付土地使用權(quán)上市轉(zhuǎn)讓保證金。

但以某東建筑工程公司需繳納保證金4000萬元建設(shè)溫泉酒店項(xiàng)目的名義（當(dāng)時(shí)某東建筑工程公司已被儒林鎮(zhèn)政府投融資平臺(tái)上海墨金投資發(fā)展有限公司收購，且為國(guó)有獨(dú)資企業(yè)）。后來，在某個(gè)皇帝的命令下，

某東建筑公司與某富豐房地產(chǎn)公司簽訂《建筑工程施工框架合同》合同，約定某東建筑公司向某富豐房地產(chǎn)公司支付工程承接保證金4000萬元。2016年11月，

黃親自決定，投資公司將4000萬元借給東方建筑公司，東方建筑公司將4000萬元支付給扶風(fēng)房地產(chǎn)公司。2017年4月，某東建筑工程公司中標(biāo)溫泉酒店建設(shè)項(xiàng)目。

并與富豐某房地產(chǎn)公司正式簽訂《建設(shè)工程施工合同》。2017年5月，某富豐房地產(chǎn)公司向某東建筑公司返還1000萬元；剩余的3000萬元，直到黃被立案審查的前一個(gè)月，

只是被某富豐房地產(chǎn)公司以固定價(jià)格補(bǔ)償了其開發(fā)建設(shè)的8棟別墅。

上述事實(shí)中，某東建設(shè)公司向某富豐房地產(chǎn)公司支付工程承接保證金是一個(gè)“幌子”，實(shí)際上并不存在。其真實(shí)目的是將公款借給某富豐房地產(chǎn)公司用于支付掛牌出讓國(guó)有土地使用權(quán)保證金。

黃某以合法形式掩飾非法目的的行為實(shí)質(zhì)上是挪用公款，其行為已觸犯刑法第三百八十四條第一款，構(gòu)成挪用公款罪。

4.辯護(hù)人提出，黃某收受扶風(fēng)某房地產(chǎn)公司賄賂送別墅一套的行為應(yīng)認(rèn)定為犯罪中止。你覺得這個(gè)意見怎么樣？此次受賄與黃挪用公款罪的“謀取個(gè)人利益”要件是否存在重復(fù)評(píng)價(jià)？

本案中，皇某暝收受某敷峰置業(yè)公司所送別墅一套的行為，被認(rèn)定構(gòu)成受賄，但屬犯罪未遂。理由如下：

第一，某敷峰置業(yè)公司股東恙某甯、熙某箳明確承諾送給皇某暝一套別墅，皇某暝到施工工地現(xiàn)場(chǎng)選中特定別墅、默許施工方相關(guān)人員擴(kuò)建該套別墅地下室；

第二，在皇某暝得知自己被查后，未與開發(fā)商某敷峰置業(yè)公司辦理取得該套別墅的所有相關(guān)手續(xù)，至案發(fā)該套別墅一直在某敷峰置業(yè)公司名下。因此，皇某暝是因其意志以外的原因?qū)е缕錈o法實(shí)際控制涉案別墅，屬于犯罪未遂。

根據(jù)在案證據(jù)，皇某暝并不是自動(dòng)放棄犯罪，其從未主動(dòng)提出不再收受涉案別墅，不屬于犯罪中止。

根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第三百八十四條第一款的解釋》之規(guī)定，認(rèn)定“挪用公款歸個(gè)人使用”，需具備下列情形之一：

（一）將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；

（二）以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；

（三）個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的。上述第三種情形下，挪用公款罪的構(gòu)成須以行為人謀取個(gè)人利益為要件，此時(shí)謀取個(gè)人利益被合并評(píng)價(jià)為挪用公款“歸個(gè)人使用”，

如果謀取個(gè)人利益是以收受賄賂形式來完成的，不再對(duì)受賄行為單獨(dú)處罰，否則有違刑法理論中的禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則。

本案中，皇某暝個(gè)人決定將公款4000萬元供某敷峰置業(yè)公司使用，同時(shí)又收受了某敷峰置業(yè)公司所送別墅一套，看似屬于上述第三種情形，為何皇某暝被同時(shí)認(rèn)定構(gòu)成挪用公款罪和受賄罪？因?yàn)椋?/p>

皇某暝收受別墅的行為沒有被作為謀取個(gè)人利益要件進(jìn)行認(rèn)定。經(jīng)查，某敷峰置業(yè)公司的股東恙某甯是皇某暝的特定關(guān)系人，“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》第十一條規(guī)定，

特定關(guān)系人是指與國(guó)家工作人員有近親屬、情婦（夫）以及其他共同利益關(guān)系的人。根據(jù)該規(guī)定，皇某暝與恙某甯在法律上本就視為具有共同利益關(guān)系，且調(diào)查中還發(fā)現(xiàn)皇某暝與恙某甯存在合伙開設(shè)農(nóng)莊和飯店的事實(shí)。

根據(jù)最高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》有關(guān)規(guī)定，挪用公款供其他單位使用中的謀取“個(gè)人利益”，既包括不正當(dāng)利益，也包括正當(dāng)利益；既包括財(cái)產(chǎn)性利益，也包括非財(cái)產(chǎn)性利益，因此，

皇某暝將公款供恙某甯擔(dān)任股東的某敷峰置業(yè)公司使用即屬謀取個(gè)人利益。而皇某暝收受一套別墅是某敷峰置業(yè)公司為感謝其在溫泉酒店項(xiàng)目承接、項(xiàng)目備案等方面提供的幫助所為，與挪用公款中的“謀取個(gè)人利益”要件無關(guān)。

此外，上述挪用公款“歸個(gè)人使用”的前兩種情形并不以行為人謀取個(gè)人利益為要件，此時(shí)若行為人向他人索要或者非法收受他人財(cái)物的，應(yīng)對(duì)行為人以挪用公款罪和受賄罪進(jìn)行數(shù)罪并罰。

上海市靜安區(qū)刑事犯罪調(diào)查辯護(hù)律師事務(wù)所