非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪構(gòu)成要件(非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪量刑標(biāo)準(zhǔn))

當(dāng)今社會(huì)，一些國(guó)有企業(yè)的董事和其他高級(jí)管理人員，為了賺錢，私下經(jīng)營(yíng)與本企業(yè)類似的業(yè)務(wù)，以獲取非法利益。殊不知這種行為將構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)類似業(yè)務(wù)罪。那么非法經(jīng)營(yíng)類似業(yè)務(wù)罪是什么意思以及如何認(rèn)定呢？

網(wǎng)友問(wèn)：私自經(jīng)營(yíng)與自己公司類似的業(yè)務(wù)是否構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)類似業(yè)務(wù)罪，如何處罰？

北京道誠(chéng)律師事務(wù)所律師回答：

非法經(jīng)營(yíng)類似業(yè)務(wù)罪，是指國(guó)有公司、企業(yè)董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，為自己或者他人經(jīng)營(yíng)與其所在公司、企業(yè)同類業(yè)務(wù)，并謀取利益的行為。非法獲取巨額利益。

非法經(jīng)營(yíng)類似業(yè)務(wù)罪的認(rèn)定：

（一）刑事違法與其行政違法是一致的，即違法經(jīng)營(yíng)者必須違反相關(guān)工商法規(guī)。沒(méi)有行政違法，就沒(méi)有刑事違法。

(2)從主觀上看，要求行為人必須是故意的、以營(yíng)利為目的。對(duì)于明知違法且不以營(yíng)利為目的而進(jìn)行非法經(jīng)營(yíng)的，不構(gòu)成犯罪，只能給予行政處罰。

(三)犯罪情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的。判斷情節(jié)是否嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)以違法經(jīng)營(yíng)的數(shù)額和收入為出發(fā)點(diǎn)，并結(jié)合行為人是否有違法經(jīng)營(yíng)行為以及是否給國(guó)家造成重大損失等情況進(jìn)行判斷。或者造成其他嚴(yán)重后果的，判斷行政處罰后是否仍不悔改。

北京道誠(chéng)律師事務(wù)所律師分析：

《刑法》第一百六十五條國(guó)有公司、企業(yè)董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，經(jīng)營(yíng)與其所在公司、企業(yè)類似的業(yè)務(wù)或者為他人謀取非法利益的數(shù)額巨大的，處三年有期徒刑。下列行為：有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

非法經(jīng)營(yíng)類似營(yíng)業(yè)犯罪的主體是特殊主體，即國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理，包括董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、經(jīng)理、副經(jīng)理、廠長(zhǎng)、副廠長(zhǎng)等。一些學(xué)者認(rèn)為監(jiān)管者也應(yīng)該包括在內(nèi)。我們認(rèn)為，這種認(rèn)識(shí)違背了立法的初衷，擴(kuò)大了本罪的主體。由于監(jiān)事的職責(zé)性質(zhì)和范圍與董事、經(jīng)理有很大不同，因此具有監(jiān)督性質(zhì)。一般來(lái)說(shuō)，不能利用職權(quán)（沒(méi)有決策權(quán)、管理權(quán)）從事競(jìng)爭(zhēng)活動(dòng)；而且，即使他們從事競(jìng)爭(zhēng)活動(dòng)，其危害也遠(yuǎn)小于董事和經(jīng)理的類似行為。實(shí)現(xiàn)刑法規(guī)制的合理性和必要性。國(guó)有企業(yè)可分為廣義和狹義。廣義上，是指企業(yè)資產(chǎn)完全歸國(guó)家所有或國(guó)家控股經(jīng)營(yíng)的企業(yè)；狹義上僅指企業(yè)資產(chǎn)完全歸國(guó)家所有的企業(yè)。

董事、經(jīng)理不得為自己或者他人經(jīng)營(yíng)公司業(yè)務(wù)，或者從事?lián)p害公司利益的活動(dòng)。從事上述業(yè)務(wù)或活動(dòng)所取得的收入歸公司所有。除公司章程規(guī)定或者股東大會(huì)批準(zhǔn)外，董事、經(jīng)理不得與公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定，為他人從事與公司類似業(yè)務(wù)的，其收入歸公司所有，并可以受到公司的處罰。

非法經(jīng)營(yíng)罪與生產(chǎn)假冒偽劣產(chǎn)品罪的區(qū)別：

生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪違反了各項(xiàng)產(chǎn)品質(zhì)量管理規(guī)定和工商行政管理規(guī)定。生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻假，以假充真，以次充好，以次充好。

1、犯罪對(duì)象區(qū)分：生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪僅限于商品，非法經(jīng)營(yíng)罪還包括公文罪。1997年刑法第一百四十條明確規(guī)定，假冒偽劣商品是指“摻假、摻假、以假充真、以次充好、以次品冒充正品”。

2、行為方式不同：生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪是針對(duì)經(jīng)營(yíng)不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的人。非法經(jīng)營(yíng)是指超越權(quán)限經(jīng)營(yíng)、未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)壟斷或者其他限制經(jīng)營(yíng)的商品。

北京道成律師事務(wù)所是中國(guó)法律界領(lǐng)先的綜合性律師事務(wù)所之一，專注于金融、公司民商事領(lǐng)域的法律服務(wù)。下設(shè)企業(yè)法律顧問(wèn)、民商事?tīng)?zhēng)議解決、資本市場(chǎng)、房地產(chǎn)與建設(shè)工程、刑事訴訟、公益事業(yè)等部門。