先行登記保存期滿后怎么處理煙草(先行登記保存期滿后怎么處理違章)

預(yù)先登記和證據(jù)保全作為處理和獲取證據(jù)的重要方式，廣泛應(yīng)用于行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的日常執(zhí)法中，并在行政處罰中發(fā)揮著重要作用。但現(xiàn)行法律僅對第37條第2款《行政處罰法》中的預(yù)登記和證據(jù)保全進(jìn)行了簡單說明，并未詳細(xì)說明其法律性質(zhì)、可訴性以及預(yù)登記7日期限內(nèi)的具體處理措施和保存。做出明確、具體的規(guī)定，會給行政執(zhí)法中適用預(yù)先登記和證據(jù)保全帶來很大的隱患和風(fēng)險。近年來，因預(yù)先登記和證據(jù)保全引發(fā)的行政訴訟的增多就說明了這一點。因此，正確認(rèn)識和規(guī)范實施證據(jù)登記保存已成為行政執(zhí)法實踐中亟待解決的問題。筆者從事基層行政執(zhí)法工作多年。我想就如何正確認(rèn)識和規(guī)范證據(jù)登記、保存證據(jù)的運用分享一些經(jīng)驗。如有不當(dāng)之處，懇請同事指正。

1.證據(jù)的法律性質(zhì)必須事先登記、保存。在行政執(zhí)法實踐中，對于預(yù)先登記和證據(jù)保全的法律性質(zhì)存在兩種觀點：一種觀點認(rèn)為它是一種行政強(qiáng)制措施；另一種觀點認(rèn)為其屬于行政強(qiáng)制措施。另一種觀點認(rèn)為這是一種證據(jù)保全措施。筆者認(rèn)為，預(yù)先登記和證據(jù)保全與行政強(qiáng)制措施和證據(jù)保全有很大不同。行政強(qiáng)制措施中扣押（扣押）證據(jù)的依據(jù)是行政機(jī)關(guān)的法律、法規(guī)，其重點是暫時控制證據(jù)。證據(jù)保全措施是指人民法院、公證機(jī)構(gòu)依照程序法對可能滅失或者以后難以取得的證據(jù)進(jìn)行固定、保護(hù)的制度。人民法院、公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)固定、保護(hù)證據(jù)。預(yù)登記、證據(jù)保全是行政機(jī)關(guān)在遇到特殊緊急情況時授予的一種調(diào)查取證權(quán)利。其本質(zhì)是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)調(diào)查取證權(quán)力的延伸。因此，其性質(zhì)仍屬于行政執(zhí)法機(jī)關(guān)調(diào)查取證的范圍。是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)依法進(jìn)行調(diào)查取證程序時收集證據(jù)的特殊方式。

2.證據(jù)必須提前登記以保持其可訴性。在行政執(zhí)法實踐中，對于首次登記保全證據(jù)的可訴性存在兩種完全不同的觀點：一種觀點認(rèn)為，首次登記保全是行政事實行為，是不成熟的行政行為，是不成熟的行政行為。不可操作。另一種觀點認(rèn)為，預(yù)先登記、證據(jù)保全屬于行政法律行為，具有行政可訴性的基本屬性，具有可訴性。筆者認(rèn)為，判斷行政行為是否可訴的關(guān)鍵在于該行政行為是抽象行政行為還是具體行政行為。現(xiàn)行法律規(guī)定，抽象行政行為不予起訴，但國防、外交等國家行為，法律規(guī)定最終由行政機(jī)關(guān)裁決的具體行政行為，以及行政機(jī)關(guān)的獎懲、任免等決定除外。行政機(jī)關(guān)工作人員的解聘。除了不可采取行動外，所有其他行政行為都是可采取行動的。現(xiàn)行《行政處罰法》第二條規(guī)定：公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，有權(quán)依照下列規(guī)定向人民法院提起訴訟：這條法律。判斷行政行為是抽象行政行為還是具體行政行為，主要有三個標(biāo)準(zhǔn)：一是行為對象是否具體；二是行政行為是否具體。二是行為的法律效力是否一次性；第三，該行為是否強(qiáng)加了行政相對人的權(quán)利和義務(wù)。產(chǎn)生影響。如果行政行為針對特定對象，影響其權(quán)利義務(wù)，且不重復(fù)，則該行政行為屬于具體行政行為。預(yù)先登記和證據(jù)保全是針對特定對象，即特定當(dāng)事人涉嫌違法的財產(chǎn)，對特定當(dāng)事人具有一定的法律約束力，即特定當(dāng)事人“不得銷毀”。或者在規(guī)定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)登記保存的財產(chǎn)。從以上分析不難看出，預(yù)先登記、證據(jù)保全是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)實施的具體行政行為，是可訴的。

三、證據(jù)預(yù)先登記、保全的條件。綜合以上分析，首次登記和證據(jù)保全屬于行政行為。按照依法行政的要求，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)采取該行為，必須遵守有關(guān)法律的規(guī)定，符合法定條件。因此，根據(jù)現(xiàn)行《行政訴訟法》第三十七條的規(guī)定，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在取證提前登記保存時應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

3.1必須符合法定情形，即必須在證據(jù)可能滅失或日后難以取得的法定情形下采取。這是采取預(yù)先登記、保全證據(jù)方式的前提。證據(jù)登記和保存是一種特殊的證據(jù)收集方式，但不是唯一的方式。如果不具備預(yù)先登記和證據(jù)保全的前提條件，可以采用其他取證方式的，則必須謹(jǐn)慎使用預(yù)先登記和證據(jù)保全，并仔細(xì)權(quán)衡其必要性，適時使用，不宜使用。不合適的時候使用。

3.2必須履行審批程序，即行政執(zhí)法人員取證登記保存前必須經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。由于執(zhí)法機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的批準(zhǔn)屬于內(nèi)部程序，具體操作時有兩種批準(zhǔn)方式：一是緊急情況下，可先口頭征得機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的同意，然后再書面批準(zhǔn)。事后能及時辦理手續(xù)；行政執(zhí)法機(jī)關(guān)規(guī)定了可以提前授權(quán)的幾種情形。

3.3必須遵守法定時限，即行政機(jī)關(guān)調(diào)取證據(jù)并登記保存后，必須在7日內(nèi)作出決定。但現(xiàn)行法律并沒有對事前登記、保存7日內(nèi)的證據(jù)如何處理作出具體規(guī)定，這給處理帶來了很大的難度和法律風(fēng)險。目前行政執(zhí)法實踐中，7日內(nèi)登記、保全證據(jù)處理的方式主要有六種。第一，依法作出行政處罰決定的，應(yīng)當(dāng)沒收的，予以沒收；二是需要檢驗（化驗）的，應(yīng)當(dāng)提交相關(guān)法定檢驗（化驗）。）機(jī)構(gòu)檢驗（檢測）；三是進(jìn)一步取得證據(jù)證明預(yù)先登記保存的證據(jù)屬于“可能危害人體健康的物品及有關(guān)材料”，依法作出查封、扣押決定；四、告知當(dāng)事人對保全物品的違法事實立案查處；五是依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門處理的，應(yīng)當(dāng)移送有關(guān)部門處理；六是依法解除預(yù)先登記和保全。然而，在六種處理方式中，第四種方式“通報依法保全的違法事實”，很容易被視為變相延長臨時管制期限。親屬的人身、財產(chǎn)安全，會帶來法律風(fēng)險，需謹(jǐn)慎。

3.4必須符合法律要求，即行政機(jī)關(guān)登記保存的物品必須是與違法行為直接、必然相關(guān)的物品，必須具備證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性三個基本特征。同時，在證據(jù)首次登記保存期間，登記保存的物品必須妥善保管，確保物品的完整性。當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。

四、行政執(zhí)法實踐中事前登記、證據(jù)保全存在的問題

4.1證據(jù)登記、保存期限超過法定期限。《行政訴訟法》第三十七條第二款規(guī)定，證據(jù)應(yīng)當(dāng)事先登記、保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時作出決定。行政機(jī)關(guān)七日內(nèi)不能作出決定的，將登記保存的證據(jù)退還全體人民。對于這一規(guī)定，一些行政執(zhí)法機(jī)關(guān)和執(zhí)法人員認(rèn)為，《處罰法》規(guī)定的時間過短，不可能在七日內(nèi)作出處理決定，超出了法定的登記、保全證據(jù)期限。

4.2證據(jù)提前登記保存，范圍可隨意擴(kuò)大。《行政處罰法》第三十七條第二款規(guī)定，證據(jù)可能滅失或者以后難以取得時，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)可以采取預(yù)先登記、保全證據(jù)的措施。在行政執(zhí)法實踐中，執(zhí)法人員往往未能把握事前登記和證據(jù)保全的前提條件。在不需要采取事前登記、保全證據(jù)或者其他證據(jù)足以認(rèn)定行政相對人違法的情況下，任意擴(kuò)大范圍，以看似合法的方式偽裝強(qiáng)制查封、扣押。

4.3證據(jù)提前登記、保存，登記不規(guī)范或者不登記。物品登記保存是采取事前登記保存證據(jù)措施不可或缺的一部分。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)現(xiàn)場調(diào)取證據(jù)后，應(yīng)當(dāng)制作登記保存物品清單。然而，行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法中往往忽視這一點。他們通常只考慮證據(jù)登記和保全的“實質(zhì)”，在形式和程序上存在缺陷。他們要么沒有做好初步證據(jù)登記保存表，要么沒有認(rèn)真規(guī)范制作，馬虎、馬虎。遺漏或使用“一包、一箱”等模糊單位，不能完整、準(zhǔn)確地反映登記保存的物品內(nèi)容，容易與對方產(chǎn)生分歧存儲物品的名稱、種類、數(shù)量、質(zhì)量等。引發(fā)行政復(fù)議或者行政訴訟。

4.4預(yù)先登記保存的證據(jù)物品與受處罰的行為無關(guān)。預(yù)先登記保存的物品作為證明案件真實情況的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)滿足證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性三個基本要素。但在執(zhí)法過程中，行政執(zhí)法人員往往不重視這一點，將與違法行為無關(guān)的財物進(jìn)行登記、保全，從而導(dǎo)致行政復(fù)議或行政訴訟，造成被動局面。

4.5證據(jù)的預(yù)先登記、保存，未經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。事前登記、證據(jù)保全必須經(jīng)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。這個批準(zhǔn)可以是批準(zhǔn)后實施，也可以是請示并同意稍后辦理手續(xù)后實施，也可以是“事先授權(quán)”。但在行政執(zhí)法實踐中，執(zhí)法人員往往因個人沖動，未經(jīng)批準(zhǔn)擅自取證登記保存，或事后不報負(fù)責(zé)人報批，造成被動。

5.關(guān)注農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法中規(guī)避事先登記、證據(jù)保全等不良現(xiàn)象。

5.1存在依靠感性、忽視前提、過度登記、保全證據(jù)的現(xiàn)象。主要表現(xiàn)在兩個方面：一是應(yīng)當(dāng)采取查封（扣押）強(qiáng)制措施時，由于查封（扣押）強(qiáng)制措施程序復(fù)雜，行政執(zhí)法人員往往采取證據(jù)登記、保全，以求保存。麻煩；第二，忽視證據(jù)。對于登記、保全的前提條件，往往可以通過審查檢查記錄、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述等方式收集證據(jù)，這些證據(jù)足以證明違法事實，但存在以下現(xiàn)象：登記和保存證據(jù)是憑感覺任意而無視前提條件的。

5.2能夠轉(zhuǎn)換為查封（扣押）行政強(qiáng)制措施的，依法不予轉(zhuǎn)換。辦法告知登記保全事項涉及違法事實已查處，延長前置登記保全時間，并使用“前置登記保全證據(jù)”。偽裝來代替癲癇發(fā)作。（扣押）強(qiáng)制措施現(xiàn)象。

5.3用《行政處罰法》代替《行政處罰法》的現(xiàn)象。農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法實踐中，經(jīng)常運用《登記保存物品處理通知書》號第三十五條第二款“依法應(yīng)當(dāng)沒收的物品，按照法定程序處理”的規(guī)定，錯誤的處理方法有兩種：一、1.程序非法。這體現(xiàn)在，在事前登記和保存的7天內(nèi)，在作出行政處罰決定前，出具《行政處罰決定書》號，說明“根據(jù)某些法律、法規(guī)的規(guī)定，以前的財產(chǎn)登記保存的，予以沒收。”這種用《農(nóng)業(yè)行政處罰程序規(guī)定》代替行政處罰決定書的做法違反了行政處罰程序，屬于違法行為；其次，填充不規(guī)則。其顯示，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在事前登記、保全7日內(nèi)，作出沒收事前登記、保全財產(chǎn)的行政處罰決定，并下發(fā)《登記保存物品處理通知書》號“依照某些法律的規(guī)定”。并規(guī)定，此前登記保存的財產(chǎn)將被沒收”，有疑似作出替代行政處罰決定的不規(guī)范。如果《登記保存物品處理通知書》填寫為“根據(jù)XX號行政處罰決定，沒收當(dāng)時登記保存的財產(chǎn)”，則可以避免以處理通知書代替行政處罰決定的嫌疑。

5.4依法移送有關(guān)部門的案件，不存在依法提前登記保存的證據(jù)移送清單。如果不注意建立提前登記保存的證據(jù)轉(zhuǎn)移清單，一旦發(fā)生證據(jù)丟失或其他情況，很容易因證據(jù)轉(zhuǎn)移不明確而引發(fā)法律風(fēng)險，值得關(guān)注。