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餐廳經(jīng)理偷竊被抓，是盜竊罪還是職務侵占罪？
對于餐館來說，店長擁有收銀權。
老板長期拖欠工資，店長利用自己的收款碼多次催收銷售額，共計4000多元。
后來被老板發(fā)現(xiàn)，退回贓物，沒有繼續(xù)追查案件。
如果您隨后被起訴，您會被判犯什么罪？不被起訴的可能性有多大？如果罪名成立，會判多少年？
律師解答
該店長的行為構成職務侵占罪，但不構成犯罪。
職務侵占罪和盜竊罪都是以非法占有為目的，但兩者的核心區(qū)別在于是否利用職務便利。
在這種情況下，店長對餐廳的經(jīng)營擁有出納權和管理權。商店經(jīng)理使用自己的付款代碼來收取營業(yè)額。利用職務便利應當被視為職務侵占罪，而不是盜竊罪。
根據(jù)刑法第《刑法》號法第二百七十一條第一款規(guī)定，職務侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務便利，非法侵占本單位財產(chǎn)，數(shù)額為比較大。的行為.
《刑法》第二百七十一條第一款公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務便利，非法侵占本單位財產(chǎn)，數(shù)額較大的，處以固定期限不超過三年。有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金。
也就是說：行為人犯了職務侵占罪，但要構成職務侵占罪，必須達到“數(shù)額較大”的程度。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，貪污罪“數(shù)額較大”的具體標準為三萬元以上。
2022年5月15日起施行的《最高人民檢察院公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定》第76條：公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務便利，非法占有他人財物的數(shù)額超過三萬元的，應當提起公訴。
本案中，店長因職務原因貪污4000余元，不符合職務侵占罪的起訴標準，不構成犯罪。
值得注意的是，如果餐廳是個體工商戶，糾紛可能會更大。
根據(jù)《刑法》法第271條規(guī)定，職務侵占罪的主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。個體工商戶不屬于公司、企業(yè)。它們是否屬于其他單位在實踐中存在很大爭議。
雖然，最高人民法院對張建中貪污案第《刑事審判參考》號的判決指出，“刑法意義上的個體工商戶是實體個人，不是企業(yè)、單位”，很多法院的判決也遵循了這一點。基于這一判斷觀點，認為個體工商戶不屬于《刑法》第271條規(guī)定的其他單位，個體工商戶的工作人員不屬于職務犯罪的主體。貪污。
但隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，個體工商戶也具有了單位的組織特征。《勞動合同法》第2條和《勞動法》第2條均將個體經(jīng)濟組織納入用人單位范圍，而《刑法》第271條并沒有明確排除個體工商戶，而且我國不是判例法國家。最高人民法院《刑事審判參考》指導性案例和其他法院的判決案例當然不能作為審理案件的依據(jù)。
因此，個體工商戶工作人員是否可以構成職務侵占罪的主體，還需要法律或司法解釋的進一步明確。
具體到本案，如果餐館是個體工商戶，即使認定該個體工商戶的工作人員不構成職務侵占罪，店長的行為仍屬于職務侵占罪。貪污行為而非盜竊行為。僅僅因為不構成職務侵占罪，就不能構成更為嚴重的盜竊罪。這在邏輯上也是不可行的。店長利用職務之便，杜絕了盜竊的可能。
注：盜竊罪的較大數(shù)額標準為一千元以上三千元以上。如果以盜竊罪定罪，本案涉案金額四千余元，符合盜竊罪的標準。這對于店長來說是極其不利的。
如果是貪污行為，根據(jù)《刑法》第270條的規(guī)定，只有數(shù)額達到較大數(shù)額且拒不退還的，才構成貪污罪，貪污罪是自訴案件是按申訴處理的案件，不屬于公訴案件。
《刑法》第二百七十條非法占有他人財物保管，數(shù)額較大又拒不返還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；構成犯罪的，依法追究刑事責任。數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。非法占有他人遺忘、埋藏的物品，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。這種犯罪行為只有在投訴后才會得到處理。
數(shù)額較大的數(shù)額如何構成貪污罪？一般認為，犯罪數(shù)額在5000元以上至元以上才算“數(shù)額較大”。目前國家對具體數(shù)額尚無統(tǒng)一規(guī)定。
本案中貪污數(shù)額4000余元，現(xiàn)已退還，不構成貪污罪。
老板拖欠工資確實是可恨的，但你需要通過法律途徑維護自己的權利，避免不必要的麻煩甚至坐牢。
如果老板拖欠工資，工人可以通過以下三種手段依法維權：
第一步：向用人單位所在地勞動監(jiān)察部門投訴。
第二步：向用人單位所在地或者勞動合同履行地勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁。
第三步：向用人單位所在地基層人民法院申請支付令。
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