解除取保候?qū)徠谙迣脻M(mǎn)用的是多少法條(解除取保候?qū)徠谙迣脻M(mǎn))

文字|馬亞軒律師15010621932

(01)

一位讀者寫(xiě)道：

曾因詐騙罪被公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椋蟊蝗”：驅(qū)彙?/p>

去年11月，他的一年保釋期被釋放，但現(xiàn)在移民局告訴他不能離開(kāi)該國(guó)。

原因是該刑事案件仍在偵查中，公安機(jī)關(guān)尚未撤案，他仍屬于犯罪嫌疑人。

根據(jù)《出境入境管理法2013》第十二條規(guī)定，犯罪嫌疑人不得出境。

理論上，如果不撤案或者終止偵查，該人仍然是犯罪嫌疑人，海關(guān)不讓其出境并沒(méi)有什么問(wèn)題。

呼吁修改立法：保釋取保后應(yīng)立即駁回案件

(02)

除了上述無(wú)法正常進(jìn)出的情況外。

取保候?qū)徠跐M(mǎn)不撤案還可能產(chǎn)生以下影響：

首先，公務(wù)員無(wú)法正常工作。

根據(jù)《中共中央組織部、人力資源和社會(huì)保障部、監(jiān)察部、國(guó)家公務(wù)員局關(guān)于公務(wù)員被采取強(qiáng)制措施和受行政刑事處罰工資待遇處理有關(guān)問(wèn)題的通知2010》：

公務(wù)員取保候?qū)徠陂g，停發(fā)工資，生活費(fèi)按原基本工資的75%計(jì)算，不計(jì)算工作年限。

公安機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)案件或者人民檢察院不起訴或者人民法院宣告無(wú)罪而免予刑事處罰，并且沒(méi)有被拘留教育、強(qiáng)制隔離戒毒、勞動(dòng)教養(yǎng)、行政拘留的未受到處罰的，恢復(fù)工資福利并發(fā)還工資。計(jì)算服務(wù)年限。

也就是說(shuō)，案件未解聘的公務(wù)員，無(wú)法正常領(lǐng)取工資，工作年限也不會(huì)計(jì)算在內(nèi)。

二是事業(yè)單位人員無(wú)法正常上班。

根據(jù)《中共中央組織部、人力資源社會(huì)保障部、監(jiān)察部關(guān)于事業(yè)單位工作人員和機(jī)關(guān)工人被采取強(qiáng)制措施和受行政刑事處罰工資待遇處理有關(guān)問(wèn)題的通知2012》：

事業(yè)單位工作人員取保候?qū)彛钯M(fèi)按基本工資的75%計(jì)算，不計(jì)算工作年限。公安機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)案件或者人民檢察院不起訴或者人民法院宣告無(wú)罪而免予刑事處罰，并且沒(méi)有被拘留教育、強(qiáng)制隔離戒毒、勞動(dòng)教養(yǎng)、行政拘留的未受到處罰的，恢復(fù)工資福利并發(fā)還工資。計(jì)算服務(wù)年限。

實(shí)踐中，一些事業(yè)單位采取了不撤案就禁止當(dāng)事人上班的辦法。

呼吁修改立法：保釋取保后應(yīng)立即駁回案件

(03)

或許，如果案件不撤訴，對(duì)大多數(shù)人來(lái)說(shuō)不會(huì)產(chǎn)生任何影響。

但對(duì)于需要出境的人或者對(duì)于公務(wù)員和公共部門(mén)團(tuán)體來(lái)說(shuō)，影響將會(huì)非常大。

(04)

但在實(shí)踐中，公安機(jī)關(guān)往往不愿意撤案。原因可能是：

1、主動(dòng)承認(rèn)錯(cuò)誤不符合人性規(guī)律。

根據(jù)法律規(guī)定，公安機(jī)關(guān)必須立即受理公民的投訴，并登記相關(guān)證據(jù)和材料。

經(jīng)審查認(rèn)為存在需要承擔(dān)刑事責(zé)任的犯罪事實(shí)，報(bào)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)立案。

也就是說(shuō)，立案?jìng)刹橛蟹浅?yán)格的標(biāo)準(zhǔn)和程序。至少公安機(jī)關(guān)已經(jīng)認(rèn)定當(dāng)時(shí)存在犯罪事實(shí)。

因此，如果公安機(jī)關(guān)后來(lái)以沒(méi)有犯罪事實(shí)為由撤案，那就證明原判是錯(cuò)誤的，就會(huì)導(dǎo)致需要自我反省和批評(píng)的情況。

在震驚全國(guó)的冤殺案“河南懷*案”中，就連李文亮也最終被中院無(wú)罪釋放。

李被釋放時(shí)，仍然戴著公安局取保候?qū)彽拿弊踊丶摇?/p>

這表明了不愿承認(rèn)案件處理不當(dāng)?shù)墓虉?zhí)。

2、撤案可能導(dǎo)致受害人承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，撤案后必須在三天內(nèi)通知受害人。

如果撤案，受害人的損失就沒(méi)有人負(fù)責(zé)，當(dāng)然也不會(huì)同意，可能會(huì)引發(fā)一系列暴力事件。

此外。

如果撤案，受害人的誣告即可成立，涉嫌誣告陷害。所以，作為受害者，你不能容忍撤案。

3、撤案可能導(dǎo)致犯罪嫌疑人被追究責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

其中一些人被捕后被保釋候?qū)彙８鶕?jù)《國(guó)家賠償法》，他們符合申請(qǐng)國(guó)家賠償?shù)臈l件。如果主辦機(jī)構(gòu)虧損，很可能會(huì)引發(fā)內(nèi)部問(wèn)責(zé)。

此外。

即使沒(méi)有到達(dá)逮捕階段，也只是刑事拘留，不會(huì)涉及國(guó)家賠償。某種程度上，撤案意味著“辦錯(cuò)案”，會(huì)給當(dāng)事人留下追責(zé)的借口。

4、法律規(guī)定不完善。

現(xiàn)行《刑訴法》僅規(guī)定“取保候?qū)徸铋L(zhǎng)期限為十二個(gè)月”和“期限屆滿(mǎn)及時(shí)釋放”。

但并沒(méi)有規(guī)定“公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在強(qiáng)制措施解除、撤銷(xiāo)后一年內(nèi)移送起訴或者撤案”。

《刑訴法》第十六條僅籠統(tǒng)規(guī)定“不追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)撤案”，但沒(méi)有規(guī)定撤案期限。

這也導(dǎo)致實(shí)踐中辦案人員往往以“沒(méi)有法律依據(jù)”為由不同意為當(dāng)事人撤案，導(dǎo)致“長(zhǎng)期中止”。

呼吁修改立法：保釋取保后應(yīng)立即駁回案件

(05)

此外，根據(jù)《國(guó)家賠償法》第十七條規(guī)定，只有在刑事案件“撤回、不起訴、無(wú)罪釋放”后，受害人才能申請(qǐng)國(guó)家賠償。

但如果辦案機(jī)構(gòu)拖延撤案，受害人如何申請(qǐng)國(guó)家賠償呢？

為了解決這個(gè)問(wèn)題。

2016年，最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布《關(guān)于辦理刑事賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》號(hào)文，規(guī)定：

辦案機(jī)關(guān)決定終止偵查、終止犯罪嫌疑人、撤銷(xiāo)取保候?qū)徱荒暌陨隙匆扑推鹪V、決定不起訴、撤案的，受害人有權(quán)獲得國(guó)家賠償。

也就是說(shuō)，只要保釋一年以上，即使不撤案，也可以直接申請(qǐng)國(guó)家賠償。

這一司法解釋的出臺(tái)，就是為了防止案件“長(zhǎng)期懸而未決”，導(dǎo)致當(dāng)事人無(wú)法申請(qǐng)國(guó)家賠償。

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(06)

由于種種現(xiàn)實(shí)原因，辦案機(jī)構(gòu)一直不愿對(duì)無(wú)罪當(dāng)事人撤案。這不僅可能導(dǎo)致當(dāng)事人無(wú)法正常出境。

對(duì)于公務(wù)員和事業(yè)單位人員來(lái)說(shuō)，可能會(huì)嚴(yán)重影響他們的正常工作和生活。

在國(guó)家賠償方面，未能及時(shí)撤案或向當(dāng)事人出具終止調(diào)查證明也會(huì)影響案件的順利進(jìn)行。

因此，未及時(shí)撤案或出具終止對(duì)當(dāng)事人調(diào)查的證明，顯然不符合司法實(shí)踐的要求，是嚴(yán)重的立法缺陷。

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(07)

我國(guó)檢察系統(tǒng)已經(jīng)意識(shí)到這個(gè)問(wèn)題。

2019年12月30日實(shí)施的《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》規(guī)定：

檢察機(jī)關(guān)在偵查過(guò)程中或者偵查終結(jié)后，認(rèn)為不存在犯罪事實(shí)或者雖有犯罪事實(shí)但不是犯罪嫌疑人所為的，應(yīng)當(dāng)制作意見(jiàn)書(shū)，撤回案件并提交檢察長(zhǎng)決定。對(duì)于共同犯罪的案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)犯罪嫌疑人撤案。

檢察院直接受理偵查案件的，應(yīng)當(dāng)在解除或者撤銷(xiāo)強(qiáng)制措施后一年內(nèi)提出移送起訴、移送不起訴或者撤案意見(jiàn)。

但法律規(guī)定，僅適用于檢察院直接受理的案件，不適用于公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榈陌讣?/p>

(08)

與2012年修訂版《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》相比。

只是規(guī)定：

經(jīng)偵查發(fā)現(xiàn)存在需要承擔(dān)刑事責(zé)任的犯罪事實(shí)，但并非立案?jìng)刹榈姆缸锵右扇怂鶠榈模瑧?yīng)當(dāng)終止對(duì)有關(guān)犯罪嫌疑人的偵查，并追究刑事責(zé)任。案件將繼續(xù)審理。

需要撤案或者終止偵查犯罪嫌疑人的，辦案部門(mén)應(yīng)當(dāng)制作撤案或者終止偵查犯罪嫌疑人的報(bào)告，報(bào)送辦案負(fù)責(zé)人。報(bào)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

但并沒(méi)有類(lèi)似《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》關(guān)于“一年內(nèi)撤案”的規(guī)定。

撤案的條件實(shí)際上完全是辦案人員的主觀判斷。

沒(méi)有期限，給辦案人員提供了不撤案的借口，讓當(dāng)事人沒(méi)有退路。

(09)

與國(guó)外相比，不少?lài)?guó)家都規(guī)定了偵查終結(jié)的最長(zhǎng)期限，同時(shí)實(shí)行“懸疑”理念，保障案件質(zhì)量和犯罪嫌疑人的人權(quán)。

根據(jù)意大利刑事訴訟法規(guī)定，自被告人姓名登記在犯罪信息登記冊(cè)之日起6個(gè)月內(nèi)終止調(diào)查。如果調(diào)查工作特別復(fù)雜或者客觀上無(wú)法結(jié)束調(diào)查，法官可以批準(zhǔn)延長(zhǎng)調(diào)查期限。但一般情況下，調(diào)查期限最長(zhǎng)為18個(gè)月。如果法律有規(guī)定，最長(zhǎng)期限為2年。

偵查期限屆滿(mǎn)，公訴人未提起訴訟或者請(qǐng)求撤案的，偵查期限屆滿(mǎn)后進(jìn)行的偵查，視為無(wú)效偵查。

現(xiàn)行俄羅斯刑事訴訟法規(guī)定，刑事案件的偵查必須在2個(gè)月內(nèi)結(jié)束。根據(jù)區(qū)、市檢察院、軍區(qū)、海軍、集團(tuán)軍、衛(wèi)戍部隊(duì)軍事檢察院和相當(dāng)于職權(quán)的檢察院決定，偵查期限可以延長(zhǎng)，但最長(zhǎng)不得超過(guò)三個(gè)月。

對(duì)于特別復(fù)雜的案件，自治共和國(guó)、邊境地區(qū)、州、自治州、自治區(qū)檢察長(zhǎng)及其同等職權(quán)的檢察官或者副檢察官可以延長(zhǎng)偵查期限至六個(gè)月。

如需延長(zhǎng)，須經(jīng)俄羅斯聯(lián)邦主體總檢察長(zhǎng)或副總檢察長(zhǎng)同意延長(zhǎng)至12個(gè)月。特殊情況下，經(jīng)俄羅斯聯(lián)邦總檢察長(zhǎng)或副總檢察長(zhǎng)同意，可以延長(zhǎng)。

意大利、俄羅斯等國(guó)明確規(guī)定了終止調(diào)查的期限，也認(rèn)為終止調(diào)查后的調(diào)查行為性質(zhì)無(wú)效。

但我國(guó)目前沒(méi)有規(guī)定偵查時(shí)限，很容易導(dǎo)致案件長(zhǎng)期拖延、犯罪嫌疑人超期羈押，不利于保護(hù)犯罪嫌疑人的權(quán)利。

目前，我國(guó)對(duì)職務(wù)犯罪案件僅規(guī)定終止偵查期限為《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》。但對(duì)于普通刑事案件，沒(méi)有關(guān)于終結(jié)偵查期限的相關(guān)規(guī)定。我國(guó)應(yīng)明確終止調(diào)查的期限。

(10)

公安機(jī)關(guān)的基本權(quán)力是依法立案、偵查、預(yù)審刑事案件，決定和實(shí)施強(qiáng)制措施。

依法不追究刑事責(zé)任的，不予立案；已追究刑事責(zé)任的，予以開(kāi)除。

實(shí)踐中，長(zhǎng)期懸而未決的案件不符合現(xiàn)行法律制度和司法實(shí)踐的要求，很容易侵犯公民的合法權(quán)利。

目前的《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》是2012年發(fā)布的。

其中，關(guān)于“撤案”的規(guī)定早已偏離司法實(shí)踐要求，應(yīng)與2019年修訂的《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》保持一致。

因此，我們呼吁在現(xiàn)行《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第185條之前添加一條，內(nèi)容如下：

“犯罪嫌疑人不取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留、逮捕的，辦案部門(mén)應(yīng)當(dāng)在立案之日起二年內(nèi)提出移送起訴、撤案意見(jiàn)。或者對(duì)犯罪嫌疑人撤銷(xiāo)立案；采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留、逮捕等措施的，辦案部門(mén)應(yīng)當(dāng)在解除或者撤銷(xiāo)強(qiáng)制措施后一年內(nèi)辦理。