律師網(wǎng)
案例：某國職工網(wǎng)在工程承攬等方面多次為請托人劉某和提供幫助。2018年1月，劉某珍得知網(wǎng)某買房資金不足，主動以50萬元的價格送給網(wǎng)某。因二人相識多年，在收受劉某和50萬元后，
王某寧一直覺得不好意思。2019年6月，她將之前購買的手鐲送給劉某義的妻子。經(jīng)鑒定，該手鐲價值12萬元。
分歧意見：對于上述價值12萬元的手鐲是否應從某網(wǎng)受賄金額中扣除，存在三種不同意見。
第一種意見認為，2018年1月，網(wǎng)某收受劉某歡50萬元時，其受賄行為已完成。將手鐲退還給劉某歡的行為與之前的受賄問題無關，而是兩個獨立事件，無需納入定罪量刑考慮范圍。
第二種意見認為，網(wǎng)某收受賄賂50萬元的行為已經(jīng)實施完畢，隨后給予劉某手鐲的行為屬于退贓行為，量刑時應當作為情節(jié)予以考慮。
第三種意見認為，網(wǎng)某送給劉某手鐲的行為，考慮到未被認定為“掩飾犯罪”，從有利于被調(diào)查人的角度出發(fā)，應視為受賄數(shù)額的折扣。
靜安刑事律師支持第三種意見。行為人的大額報酬是否應從受賄數(shù)額中扣除，在理論和實踐中一直存在爭議。《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》2007年發(fā)布的“兩高”規(guī)定了兩種情況。
一種是“國家工作人員收受請托人財物后及時返還或者交出的不屬于受賄”，另一種是“國家工作人員收受賄賂后，為自己或者與自己受賄有關的人和事接受調(diào)查，為掩蓋犯罪而返還或者交出的，不影響受賄罪的認定”。
但是，既不是“及時”返還，也不是“包庇罪”的大額返還行為，屬于中間空白地帶，不在司法解釋的涵蓋范圍內(nèi)。在我看來，非被動的大額獎勵通常應從賄賂金額中扣除，原因如下：
符合主客觀相統(tǒng)一的原則。
主客觀相統(tǒng)一是刑法的基本原則，它要求在分析和判斷行為時，不僅要著眼于客觀行為，還要考慮行為人的主觀認識和真實心態(tài)，以確保刑罰的預期效果。
以上述案例為例，分析行賄人的心態(tài)：王某寧打心底里想要劉某和50萬元的賄賂，但他覺得赤裸裸地接受劉某和的賄賂不能被吊打，也存在一定的“安全隱患”。經(jīng)過“糾纏”和“猶豫”，他最終選擇送給劉某和一個手鐲作為回報。
形式上有兩個東西，還有一個“說辭”，以防以后被調(diào)查。上述心態(tài)是大多數(shù)大額懸賞案件中行為人最客觀、最真實的心理。基于上述心理，我們可以得出兩個結(jié)論。首先，回饋是主動和自發(fā)的。
它是演員內(nèi)心自由的選擇；第二，在行為人心目中，返還的手鐲是“賄賂款”的抵消，其對扣除手鐲價值后實際從請托人處獲得的具體利益有清晰的認識。因此，單純從行為人的主觀角度來看，經(jīng)過復雜的心理活動，
最終，在他心中，他只打算占有財產(chǎn)的部分價值，但無意以占有財產(chǎn)的價值作為回報。從受賄數(shù)額中扣除返還的財物更符合行為人的主觀認識和主客觀相統(tǒng)一的原則。
大額禮品和賄賂需要作為一個整體進行評估
不支持回扣扣除的常見理由是大額回扣與之前收受賄賂無關，兩者應分開評估，但這種觀點值得商榷。除被動返還情形外，行為人返還受托人的有價財物必須以接受受托人所送財物為前提。如果這個條件不存在，
作為國家工作人員，從常理上講，他不會主動給予請托人貴重財物。因此，回饋行為是由之前的接受行為衍生而來的，兩者不可分割。我們不能人為地、簡單地、機械地把接受和回饋分開，而必須把它們作為一個整體來評價。
不符合證明標準的必然選擇
無論是“事實清楚、證據(jù)充分”還是“排除一切合理懷疑”，都意味著刑事犯罪具有極高的證明標準。具體到上述案件，除非有充分證據(jù)證明回饋行為不是某個人主觀真實的意愿，而是被動的。
或者“因相關人或事被查處，為掩蓋罪行”，則不能扣除。否則，只要退網(wǎng)禮物的動機相對復雜或無法得出唯一的排他性結(jié)論，因為無法達到刑事證明標準，就必須做出有利于行為人的結(jié)論。
特別是在實踐中，行為人的主觀心態(tài)并不像法律條文規(guī)定的那樣是明確的、靜態(tài)的，而是具有一定的動態(tài)性和復雜性。例如，某個在線禮物的動機可能是擔憂、內(nèi)疚和好面子等許多復雜因素的混合，并且它在不斷變化。在這種情況下，
由于懸賞行為的客觀存在，應當從刑事證明標準的角度制定“排除法”。上海刑事律師事務所
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