治安管理處罰法第四十三條第一款(治安管理處罰法第四十三條第二款)

當你在生活中看到打架時，你通常會聽到這樣的話：“他先打了我，我只是反擊。”打架是生活中很容易遇到的事情。通常發生爭執、爭吵，然后一方先打人，另一方生氣并反擊。那么，反擊違法嗎？打斗中的反擊是否屬于正當防衛？打架斗毆會受到什么懲罰？

反擊違法嗎？

年輕人在黑暗的隧道里被搶劫

如果你被對方毆打，你可以選擇報警或者躲避。但如果還擊毆打對方，導致事態升級，雙方都將承擔相應的責任。正當防衛的本質是制止不法侵害，保護合法權益。如果有人先打你，而你還擊，通常會被視為打架。打斗雙方都在積極追求非法傷害對方的結果。因此，基本不存在正當防衛意圖，不能構成正當防衛。

《刑法》第二十條正當防衛

為了保護國家、社會公共利益以及自己或者他人的人身、財產等權利不受正在進行的不法侵害而采取制止不法侵害行為，給不法侵害人造成損害的，視為正當防衛，不負刑事責任。正當防衛明顯超過必要限度，造成嚴重損害的，依法負刑事責任，但可以減輕或者免除處罰。對正在實施的毆打、殺人、搶劫、強奸、綁架等嚴重危害人身安全的暴力犯罪行為，采取防衛行為，造成人員傷亡或者人員傷亡的，不構成防衛過當，不追究刑事責任。

2018年6月20日，最高人民法院發布的第十八批指導性案例，包含了關于“正當防衛”的指導意見。

《指導意見》指出，正當防衛應當具備以下五個條件：

首先是抗辯事由和違法侵權的實際存在。不法侵害是指違反法律規定的侵入、破壞行為，既包括犯罪行為，也包括一般違法行為；包括侵犯人身權利的行為，以及侵犯財產和其他權利的行為。

二是辯護時間，不法侵害仍在持續。持續期間是指不法侵害已經開始且尚未結束的期間。對尚未開始或者已經結束的不法侵害不能進行抗辯，否則抗辯不恰當。

第三是防御的對象，即針對非法入侵者本人。正當防衛的對象只能是不法侵害人本人，不能對不法侵害人以外的任何人實施防衛行為。在共同實施不法侵權的情況下，共同侵權是完整的，可以為各共同侵權人提供合法抗辯。

四是防御意圖，以防止不法侵害為目的，具有防御意識和意志。

第五是防御極限，沒有明顯超過造成重大傷害所需的極限。

這意味著正當防衛成立的條件包括客觀條件、主觀條件和限制條件。客觀條件和主觀條件都是定性條件，它們決定了正當防衛的“正當性”的性質和前提。不符合這些條件的，不是正當防衛；限制條件是數量性的條件，它決定了正當防衛的“正當性”的要求和合理限度。如果不滿足這個條件，雖然仍然具有防御性質，但不是正當防衛，被認為是過度防衛。防衛過當行為有防衛的前提，也有制止不法侵害的目的，但在制止不法侵害的過程中，沒有合理控制防衛行為的強度，明顯超過正當防衛的必要限度，造成不應有的重大損害。從而形成危害社會的違法犯罪行為。

相互斗毆是指兩個或者兩個以上當事人主觀上有不法侵害的故意，客觀上對對方實施了不法侵害的行為。戰斗中的每一方都對另一方造成了傷害。根據第《中華人民共和國刑法》條的相關規定，打斗過程中一般不存在自衛行為。

在某些情況下，打斗中的反擊是否構成正當防衛？

1、打架斗毆變成“非法侵權”行為。

正當防衛中的“不法侵害”既包括犯罪行為，也包括其他違法行為，但并不泛指所有違法犯罪行為。斗毆是指雙方以侵犯對方身體為目的而互相攻擊的行為。在正常的戰斗中，這是一種相互攻擊。

但根據我國刑法理論，在相互斗毆中，如果一方已經停止斗毆、求饒或者逃離對方，而另一方仍在追擊、繼續侵害，則屬于斗毆性質。已轉變為單方不法侵害。被侵害人可以進行正當防衛。

2.戰斗一方突然使用高殺傷力武器

在一般的小型打斗中，如果一方突然使用殺傷力很強的武器，對方的生命受到嚴重威脅，那么打斗的性質也發生了變化，后者可以進行正當防衛。轉變斗爭性質是斗爭正當防衛的前提。

打架斗毆會受到什么懲罰？

第一種情況，一般打架行為，未造成輕傷以上的，不會受到刑事處罰。但根據《治安管理處罰法》第43條規定：“毆打他人或者故意傷害他人身體的，依法處罰。”處五日以上十日以下拘留，并處200元以上500元以下罰款；情節較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。”

第二種情況，如果對方受輕傷以上，則涉嫌故意傷害罪。故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；情節嚴重的，處三年以下有期徒刑。以特別殘忍的方法致人死亡或者重傷、嚴重殘疾的，處十年以上十年以下有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

《治安管理處罰法》第43條

毆打他人、故意傷害他人的，處五日以上十日以下拘留，并處200元以上500元以下罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。情節較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。有下列情形之一的，處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以上一千元以下罰款：（一）群體毆打、傷害他人的；（二）毆打、傷害殘疾人、孕婦、十四周歲以下的人、六十周歲以上的人的；（三）多次毆打、傷害他人或者一次性毆打、傷害多人的。

《中華人民共和國刑法》第234條

故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

犯前款罪，造成他人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；情節嚴重的，處三年以下有期徒刑。以特別殘忍的方法致人死亡或者重傷、嚴重殘疾的，處十年以上十年以下有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規定的，依照其規定。