個人決定以單位名義挪用公款(以單位名義索賄)

戴某，中共黨員，2008年至2021年3月任A縣發(fā)改委副主任、主任。經(jīng)查，戴某在任職期間，利用職務(wù)便利，在人事安排、資金分配等方面為他人謀取利益，多次收受他人財物20余萬元。另外，

2012年至2021年期間，戴某還以幫助轄區(qū)部分企業(yè)爭取上級補助資金為由，要求相關(guān)企業(yè)負責人在A縣多家煙酒商店存入100余萬元，A縣發(fā)改委其他人不知情。

之后，部分相關(guān)款項被戴某提取，其余款項被戴某用于單位走訪、開支或個人費用。

本案中，對戴某收受他人20余萬元的行為構(gòu)成受賄罪沒有異議，但對戴某以單位名義索取財物供個人支配使用的行為如何定性存在不同意見。

第一種意見認為，為轄區(qū)內(nèi)企業(yè)爭取上級補助資金是國家發(fā)展改革委的職責。作為某縣發(fā)改委主任，戴某向企業(yè)經(jīng)營者索要財物，后將部分財物用于單位走訪和開支。縣A發(fā)改委符合《刑法》第三百八十七條關(guān)于單位受賄罪的規(guī)定。

對戴受賄直接負責的主管人員依法追究刑事責任。

第二種意見認為，A縣發(fā)改委符合刑法第三百八十七條關(guān)于單位受賄罪的規(guī)定。戴收受單位賄賂后，將部分贓款用于個人消費的行為符合刑法第三百八十二條的規(guī)定，應(yīng)當以貪污罪追究其刑事責任。

第三種意見認為，戴某作為某縣發(fā)改委主任，利用職務(wù)便利，為轄區(qū)內(nèi)企業(yè)爭取上級補助資金，并以單位名義向企業(yè)經(jīng)營者索取財物，但相關(guān)財物由戴某控制和使用，單位其他人并不知情。

其行為符合刑法第三百八十五條的規(guī)定，應(yīng)當以受賄罪追究其刑事責任。

閔行刑事律師同意本案處理意見之三。

一、賄賂與單位賄賂的區(qū)別

本案定性的關(guān)鍵是區(qū)分受賄罪和單位受賄罪。受賄罪與單位受賄罪同屬于刑法第八章貪污賄賂罪，法益相近。他們之間最顯著的區(qū)別在于演員的不同。前者的主體是國家工作人員，

后者的行為主體是國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體和其他國有單位。閔行刑事律師認為，本案應(yīng)結(jié)合主體的意志和收受錢物的利益歸屬來判斷主體。

2.A縣發(fā)改委不構(gòu)成單位受賄罪。

閔行刑事律師認為，A縣發(fā)改委在本案中不構(gòu)成單位受賄罪。有幾個主要原因：

第一，單位受賄屬于單位犯罪，應(yīng)當體現(xiàn)單位的意志。本案中，戴某以支付A縣發(fā)改委費用的名義向企業(yè)經(jīng)營者要錢，事前未與本單位其他班子成員商量。事后，A縣發(fā)改委的其他人并不知道此事，他們的知識有限。

因此，戴某索要錢財?shù)男袨椴荒荏w現(xiàn)單位的意志。相應(yīng)地，作為行賄人的企業(yè)經(jīng)營者只關(guān)注其能否獲得政府的資金支持，并不關(guān)心戴或其單位所送錢款的最終歸屬，而只是持有一般認識。

第二，當單位收受賄賂時，從犯罪行為中獲得的利益應(yīng)屬于單位。單位受賄罪雙罰制的立法目的是通過對責任人員使用財產(chǎn)刑和刑罰來削弱其再次犯罪的可能性，從而達到懲罰的目的。

本案中，戴某要求經(jīng)營戶將該款項存入某縣部分煙酒商店，該款項由戴某占有并提取，某縣發(fā)改委無法控制和使用該款項。在此前提下，追究一個縣發(fā)改委的刑事責任是不符合罪刑相適應(yīng)原則的。

第三，所要求的資金用途是非法的。本案中，戴某以公司名義索要的款項除個人費用外，大部分用于節(jié)假日拜訪領(lǐng)導，屬于違法行為，而戴某拜訪的主要目的是搞好個人“關(guān)系”，獲得領(lǐng)導的“賞識”。

因此，該走訪活動應(yīng)認定為戴某的個人行為，而非職務(wù)行為，不宜認定其在A縣發(fā)展和改革委員會設(shè)立的單位中犯受賄罪。即使這筆錢的一小部分用于單位開支，也仍然無法改變戴的行為性質(zhì)。

三、戴某的行為應(yīng)認定為受賄罪。

首先，就犯罪構(gòu)成而言，受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的行為，或者非法收受他人財物為他人謀取利益的行為，侵害了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。在這種情況下，作為一名本國工作人員，

利用職務(wù)便利，在爭取上級補助資金問題上向轄區(qū)內(nèi)企業(yè)經(jīng)營者索要錢財數(shù)額巨大，符合受賄罪的構(gòu)成要件。其次，在收受賄賂后，戴將一小部分資金用于單位開支。

根據(jù)“高亮”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十六條第一款：“國家工作人員以貪污賄賂為目的，非法占有公共財物并收受他人財物，將贓款用于本單位公務(wù)支出或者社會捐贈的，不影響貪污賄賂罪的認定。”

但是量刑時可以酌情考慮。“因此，戴用于單位支出的部分在量刑時可視為從輕情節(jié)。上海閔行職務(wù)犯罪律師事務(wù)所