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來源:法律事務(wù)之家
作者:姜陽兵
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一、破產(chǎn)管理人的職責(zé)
根據(jù)我國第《破產(chǎn)法》號第25條規(guī)定:“管理人履行下列職責(zé):(一)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章、賬簿、文件等資料;(二)調(diào)查債務(wù)人的財產(chǎn)狀況,并出具財產(chǎn)狀況報告;(二)3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù);(四)確定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支;(五)在第一次債權(quán)人會議前決定繼續(xù)或者終止債務(wù)人的營業(yè);(六)管理、處分債務(wù)人財產(chǎn);(七)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;(八)提議召開債權(quán)人會議;(九)人民法院認為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。本法對管理人的職責(zé)另有規(guī)定的,適用其規(guī)定。”
除上述責(zé)任外,破產(chǎn)管理人還在第《破產(chǎn)法》號其他條款中規(guī)定了相應(yīng)的責(zé)任,具體如下:
1、收回出資。《破產(chǎn)法》第三十五條:“人民法院受理破產(chǎn)申請后,債務(wù)人的出資人未完全履行出資義務(wù)的,管理人應(yīng)當(dāng)要求出資人繳納認繳的出資額,無論出資期限如何。限制。”
2、追回被侵占的財物。《破產(chǎn)法》第三十六條規(guī)定:“管理人應(yīng)當(dāng)追回債務(wù)人董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和挪用的企業(yè)財產(chǎn)。”
3.請求法院終止破產(chǎn)程序。《破產(chǎn)法》第四十三條:“債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的,管理人應(yīng)當(dāng)請求人民法院終止破產(chǎn)程序。”
4.特殊索賠的調(diào)查和公示。《破產(chǎn)法》第四十八條:“債務(wù)人拖欠職工工資、醫(yī)療、傷殘補助、養(yǎng)老費用,以及所欠應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用,以及法定的、行政法規(guī)規(guī)定,應(yīng)當(dāng)向職工支付的補償,可以不申報。經(jīng)理將在調(diào)查后列出一份名單并向社會公布。”
5.審查申報的索賠和材料的儲存。《破產(chǎn)法》第五十七條:“管理人收到債權(quán)申報材料后,應(yīng)當(dāng)?shù)怯洠瑢ι陥蟮膫鶛?quán)進行審查,制作債權(quán)明細表。索賠明細表及索賠申報材料由管理人留存,供利害關(guān)系人查閱。”
6、起草重整計劃草案,并有責(zé)任提交法院并向債權(quán)人會議解釋。《破產(chǎn)法》第八十條:“管理人負責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的,管理人應(yīng)當(dāng)編制重整計劃草案。”《破產(chǎn)法》第七十九條第一款:“債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi),同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。”《破產(chǎn)法》第八十四條第三款:“債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人會議說明重整計劃草案,并回答詢問。”
7、向法院提交重整計劃批準申請。《破產(chǎn)法》第八十六條第二款:“自重整計劃通過之日起十日內(nèi),債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請批準重整計劃。”
8、監(jiān)督并報告重整計劃的實施情況。《破產(chǎn)法》第九十條:“自人民法院裁定批準重整計劃之日起,管理人應(yīng)當(dāng)在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期限內(nèi)監(jiān)督重整計劃的實施。監(jiān)督期間,債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向管理人報告重整計劃的實施情況和債務(wù)人的財務(wù)狀況。”
9、制定破產(chǎn)財產(chǎn)重估方案,及時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。《破產(chǎn)法》第一百一十一條規(guī)定:“管理人應(yīng)當(dāng)及時制定破產(chǎn)財產(chǎn)重估方案,提交債權(quán)人會議討論。管理人應(yīng)當(dāng)依照債權(quán)人會議或者人民法院依照本法第六十五條規(guī)定作出的決議行事。依照本款規(guī)定裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)重估計劃應(yīng)當(dāng)用于及時變賣破產(chǎn)財產(chǎn)。”
10、制定破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案,提交債權(quán)人會議討論,批準后報請法院批準。《破產(chǎn)法》第一百一十五條:“管理人應(yīng)當(dāng)及時制定破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案,提交債權(quán)人會議討論。債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后,管理人應(yīng)當(dāng)報人民法院批準。”
11、實施破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。《破產(chǎn)法》第一百一十六條:“破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案經(jīng)人民法院批準后,由管理人執(zhí)行。”
十二、專項信貸撥款的提取和處理。《破產(chǎn)法》第一百一十七條:“對于附有生效或者撤銷條件的債權(quán),管理人應(yīng)當(dāng)存入分配金額。管理人按照前款規(guī)定存入的分配金額以最終分配公告日為基準。不符合生效條件或者符合撤銷條件的,分配給其他債權(quán)人;于最終分配公告日,符合生效條件或者不符合撤銷條件的,應(yīng)當(dāng)交付債權(quán)人。”《破產(chǎn)法》第一百一十八條規(guī)定:“管理人應(yīng)當(dāng)將分配的金額繳存?zhèn)鶛?quán)人尚未收到的破產(chǎn)財產(chǎn)分配。自最終分配公告之日起兩個月內(nèi),債權(quán)人仍未收到的,視為放棄接受分配的權(quán)利,管理人或者人民法院應(yīng)當(dāng)將所作的分配分配給其他債權(quán)人”。
13.請求終止和撤銷破產(chǎn)程序。《破產(chǎn)法》第一百二十條:“破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的,管理人應(yīng)當(dāng)請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。最終分配完畢后,管理人應(yīng)當(dāng)及時將破產(chǎn)財產(chǎn)分配情況報請人民法院裁定終結(jié)。人民法院報告并提交人民法院終止破產(chǎn)程序的裁定書。”《破產(chǎn)法》第一百二十一條:“管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi),根據(jù)人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定,向破產(chǎn)法院提交報告。該人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。”
2、破產(chǎn)管理人的權(quán)利
1.聘用必要員工的權(quán)利
根據(jù)第《破產(chǎn)法》號法律第二十八條第一款的規(guī)定:“經(jīng)人民法院許可,管理人可以聘請必要的工作人員。”可見,管理人聘用工作人員是以“必要”為資格條件的,那么該工作人員是否確實“必要”就需要法院在授予許可之前確定是否可以聘用該工作人員。在實踐中,管理者通常會因為短期內(nèi)無法接管企業(yè)并繼續(xù)經(jīng)營而重新聘回企業(yè)原有的管理人員。
同時,根據(jù)第《破產(chǎn)法》號第四十一條規(guī)定:“人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用,為破產(chǎn)費用:
(一)破產(chǎn)案件的訴訟費用;
(二)債務(wù)人財產(chǎn)的管理、變價、分配等費用;
(三)管理人履行職責(zé)的費用、報酬以及聘用工作人員的費用。“也就是說,雇用必要員工的費用是破產(chǎn)費用,而工資費用不是從破產(chǎn)管理人的工資中支付,而是從債務(wù)人的財產(chǎn)中支付。
2.獲得報酬的權(quán)利
根據(jù)《破產(chǎn)法》號法第二十八條第二款規(guī)定:“管理人的報酬由人民法院確定。債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議的,有權(quán)向管理人的報酬提高。人民法院。”我國破產(chǎn)管理人報酬由受理破產(chǎn)案件的法院確定,最高人民法院司法解釋確定其大致范圍,即《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》。第二條規(guī)定:“人民法院根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)總額,按照下列比例劃分確定本節(jié)管理人的報酬:
(一)不超過100萬元(含原金額,下同)的,按12%以下確定;
(二)超過100萬元以上500萬元以下的部分,按10%以下確定;
(三)超過500萬元至1000萬元的部分,按8%以下確定;
(四)超過1000萬元至5000萬元的部分,按6%以下確定:
(五)超過5000萬元至1億元的部分,按3%以下確定;
(六)超過1億元以上5億元以下的部分,按1%以下確定;
(七)超過5億元的部分,按0.5%以下確定。
被擔(dān)保人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物的價值,不計入前款規(guī)定的財產(chǎn)總價值。高級人民法院認為必要時,可以參照上述比例,在30%浮動范圍內(nèi)制定符合當(dāng)?shù)貙嶋H情況的經(jīng)理人薪酬比例限制范圍,并通過當(dāng)?shù)赜杏绊懥Φ拿襟w予以公告,并報道向最高人民法院備案。”
根據(jù)第《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》號第十七條的規(guī)定:“債權(quán)人會議對管理人報酬有異議的,應(yīng)當(dāng)向人民法院提出具體請求并書面說明理由。異議函應(yīng)當(dāng)附有相應(yīng)的債權(quán)人會議決議。”第十條第八條規(guī)定:“人民法院應(yīng)當(dāng)自收到債權(quán)人會議異議之日起三日內(nèi)通知管理人。管理人應(yīng)當(dāng)人民法院應(yīng)當(dāng)自收到通知之日起三日內(nèi)書面說明理由;人民法院認為必要的,可以舉行聽證會,聽取當(dāng)事人的意見。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到通知之日起十日內(nèi)書面說明理由。收到債權(quán)人會議的反對意見后,書面通知管理人、債權(quán)人委員會或者債權(quán)人會議主席是否調(diào)整管理人報酬。”也就是說,債權(quán)人會議有權(quán)向法院提出異議。破產(chǎn)代表的確定報酬受到質(zhì)疑,但最終決定權(quán)仍由法院決定。
三、破產(chǎn)管理人的義務(wù)
1.報告義務(wù)
根據(jù)《破產(chǎn)法》第二十三條規(guī)定:“管理人依照本法規(guī)定履行職責(zé),向人民法院報告工作,接受債權(quán)人會議、債權(quán)人委員會的監(jiān)督。”第六十九條管理人有下列行為的,應(yīng)當(dāng)及時向債權(quán)人委員會報告:
(一)涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的;
(二)探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓;
(三)轉(zhuǎn)讓全部存貨或業(yè)務(wù);
(四)借款;
(五)設(shè)立財產(chǎn)擔(dān)保;
(六)債權(quán)、有價證券的轉(zhuǎn)讓;
(七)履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同;
(8)放棄權(quán)利;
(九)抵押物的追回;
(十)其他對債權(quán)人利益產(chǎn)生重大影響的財產(chǎn)處分。
未設(shè)立債權(quán)人委員會的,管理人實施前款規(guī)定的行為的,應(yīng)當(dāng)及時報告人民法院。”
2、勤勉、忠實義務(wù)
根據(jù)第《破產(chǎn)法》號第二十七條的規(guī)定:“管理人應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé),忠實履行職責(zé)。”同時,第《破產(chǎn)法》號第130條規(guī)定:“管理人未依照本法規(guī)定勤勉、忠實履行職責(zé)的。管理人違反此項義務(wù),造成當(dāng)事人權(quán)益損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
此外,《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第三十九條規(guī)定:“管理人辭職申請未經(jīng)人民法院批準,仍堅持辭職不再履行管理人職責(zé)的,或者經(jīng)人民法院決定更換管理人后,原管理人拒絕將有關(guān)事項移交新管理人的,人民法院可以根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十條的規(guī)定并結(jié)合具體情況,決定對管理人處以罰款。社會中介機構(gòu)擔(dān)任管理人的,處5萬元以上20萬元以下罰款。對管理人的個人處1萬元以上5萬元以下的罰款。管理人有前款規(guī)定行為或者無正當(dāng)理由拒絕人民法院指定的,編制管理人名冊的人民法院可以決定該管理人暫停擔(dān)任管理人一年。三年以下,或者從管理人名冊中除名。”
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文檔樣式:
(關(guān)于向人民法院申請聘用工作人員的報告)
()斷關(guān)子號
人民法院:
在破產(chǎn)管理工作中,根據(jù)第《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》號第二十八條的規(guī)定,管理人擬聘請下列人員作為(債務(wù)人姓名)一案(重整/和解/破產(chǎn)清算)工作人員:
2、擬聘用人員姓名為____________;工作內(nèi)容:____________;擬聘用期限為年月日至年月日;建議聘用費為元;就業(yè)原因:____________。
……特此報道。
(經(jīng)理蓋章)
年月日
附:1、《聘用合同》需簽字的復(fù)印件;
2、擬聘用人員簡歷復(fù)印件;
3、擬聘用人員身份證復(fù)印件;
4、擬聘人員聯(lián)系方式:____________。
闡明:
1.本文書所依據(jù)的法律是《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》。第二十八條第一款規(guī)定:“經(jīng)人民法院許可,管理人可以聘請必要的工作人員。”管理人擬聘用人員時,應(yīng)當(dāng)向法院提交的破產(chǎn)案件報告。
2、破產(chǎn)案件審理過程中,法院與管理人處于監(jiān)督、被監(jiān)督關(guān)系。因此,聘用申請書應(yīng)列出聘用理由、聘用崗位職責(zé)、聘用費用標(biāo)準等內(nèi)容,以供法院批準時參考。
3、擬聘用多名工作人員的,應(yīng)當(dāng)一一列出姓名、擬聘崗位、聘用期限、費用等。
(要求債務(wù)人高管返還財產(chǎn))
()斷關(guān)子號
(主管姓名):
(債務(wù)人姓名)因____________(請說明破產(chǎn)原因),(申請人姓名/姓名)于月日向人民法院提起訴訟。(債務(wù)人姓名)申請重整/和解/破產(chǎn)清算【如債務(wù)人自行申請破產(chǎn),則寫(債務(wù)人姓名)因____________(說明破產(chǎn)原因),于日年月日向人民法院提出重整/和解/破產(chǎn)清算申請]。
人民法院作出()蒲(預(yù))字重整/和解/破產(chǎn)清算民事裁定,并于年月日作出決定信號
經(jīng)管理人查明,您在(債務(wù)人姓名)(職務(wù))任職期間,取得非正常收入人民幣元(或挪用公司財產(chǎn)),具體為:
1.____________(列出每項異常收入的金額、時間及認定理由);
2.____________________(列出被挪用的企業(yè)財產(chǎn)及認定理由);
……
根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第三十六條的規(guī)定,現(xiàn)要求您自收到本通知之日起日內(nèi),將您收取的上述非正常收入(或挪用的企業(yè)財產(chǎn))返還給管理人(注明返還金額)。收入或財產(chǎn)的金額、方式和地點)。
如您對上述通知內(nèi)容有異議,可自收到本通知之日起日內(nèi)向管理員提交,并附相關(guān)證據(jù),配合管理員核實。
特此通知。
(經(jīng)理蓋章)
年月日
附:1、破產(chǎn)申請受理裁定書副本;
2、指定管理人的決定副本;
3、管理人員異常收入或者挪用財產(chǎn)清單;
4.經(jīng)理聯(lián)系方式:____________。
闡明:
該文件所依據(jù)的法律是第《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》號第36條:“債務(wù)人董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的異常收入和挪用的企業(yè)財產(chǎn),管理人應(yīng)當(dāng)追回。”用于管理人要求債務(wù)人董事、監(jiān)事、高級管理人員返還利用職權(quán)獲取的非正常收入或者侵占公司財產(chǎn)的情形。
規(guī)定:
《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》
第三條人民法院可以根據(jù)破產(chǎn)案件的實際情況,確定管理人報酬是分期領(lǐng)取還是一次性領(lǐng)取。
第四條人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)申請后,應(yīng)當(dāng)對債務(wù)人可供清償?shù)呢敭a(chǎn)價值和管理人的工作量進行預(yù)測,初步確定管理人的報酬方案。經(jīng)理人薪酬計劃應(yīng)當(dāng)包括經(jīng)理人薪酬比例和領(lǐng)取時間。
第五條人民法院通過公開競爭聘任管理人的,可以根據(jù)社會中介機構(gòu)提交的報價確定管理人的薪酬方案,但薪酬比例不得超過本規(guī)定第二條規(guī)定的限額。
上述薪酬方案一般不予調(diào)整,除非債權(quán)人會議反對成立。
第六條人民法院應(yīng)當(dāng)自確定管理人報酬方案之日起三日內(nèi)書面通知管理人。
管理人應(yīng)當(dāng)向第一次債權(quán)人會議報告管理人報酬計劃的內(nèi)容。
第七條管理人與債權(quán)人會議對管理人報酬方案有意見的,可以協(xié)商。雙方就管理人報酬計劃調(diào)整內(nèi)容達成一致的,管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出具體請求和書面理由,并提交相應(yīng)的債權(quán)人會議決議。
人民法院經(jīng)審查認為上述請求和理由不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,不損害他人合法權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定調(diào)整經(jīng)理的薪酬方案。雙方談判的結(jié)果。
第八條人民法院確定管理人報酬方案后,可以根據(jù)破產(chǎn)案件情況和管理人履行職責(zé)的實際情況進行調(diào)整。
人民法院應(yīng)當(dāng)自調(diào)整管理人報酬方案之日起三日內(nèi)書面通知管理人。管理人應(yīng)當(dāng)自收到上述通知之日起三日內(nèi),將管理人報酬方案的調(diào)整情況報告?zhèn)鶛?quán)人委員會或者債權(quán)人會議主席。
第九條人民法院確定或者調(diào)整管理人報酬方案,應(yīng)當(dāng)考慮下列因素:
(一)破產(chǎn)案件的復(fù)雜性;
(二)管理人員勤勉盡責(zé);
(三)管理人對重組對賬工作的實際貢獻;
(四)管理人承擔(dān)的風(fēng)險和責(zé)任;
(五)債務(wù)人住所地居民可支配收入和物價水平;
(六)其他影響管理人員報酬的情形。
第十條管理人最終報酬及征收情況納入破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。在和解重組程序中,經(jīng)理人薪酬待遇的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)納入和解協(xié)議草案或者重組計劃草案中。
第十一條管理人收取報酬,應(yīng)當(dāng)向人民法院提出書面申請。申請應(yīng)包括以下內(nèi)容:
(一)債務(wù)人可供支付報酬的財產(chǎn);
(二)申請領(lǐng)取報酬的時間和數(shù)額;
(三)管理人員履行職責(zé)的情況。
人民法院應(yīng)當(dāng)自收到上述申請之日起十日內(nèi)確定向管理人支付的報酬數(shù)額。
第十二條管理人的報酬從債務(wù)人的財產(chǎn)中優(yōu)先支付。
債務(wù)人的財產(chǎn)不足以支付管理人報酬和履行職責(zé)費用的,管理人應(yīng)當(dāng)請求人民法院終止破產(chǎn)程序。但是,如果債權(quán)人、管理人、債務(wù)人的出資人或者其他利害關(guān)系人愿意墊付上述報酬和費用,破產(chǎn)程序可以繼續(xù)進行。
上述預(yù)付款應(yīng)當(dāng)隨時從債務(wù)人的財產(chǎn)中作為破產(chǎn)費用清償給預(yù)付款人。
第十三條管理人為擔(dān)保物的保管、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的,有權(quán)向被擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)報酬。管理人與被擔(dān)保權(quán)人不能就上述報酬數(shù)額達成協(xié)議的,人民法院應(yīng)當(dāng)參照本規(guī)定第二條規(guī)定的方法確定,但報酬比例不得超過被擔(dān)保人的報酬的10%。本文指定的限制。
第十四條律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所聘請其他社會中介人員或者本行業(yè)人員協(xié)助履行管理人員職責(zé)的,必要的費用應(yīng)當(dāng)從其報酬中支付。
破產(chǎn)清算公司聘請其他社會中介人員或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的,所需費用從其報酬中支付。
第十五條政府有關(guān)部門派入清算組參加工作的工作人員,不領(lǐng)取報酬。其他機構(gòu)或者人員的報酬根據(jù)履行職責(zé)的情況確定。
第十六條更換管理人的,人民法院應(yīng)當(dāng)確定更換前后管理人的報酬。其報酬總額比例不得超過本條例第二條規(guī)定的限額。