質押權的設立和生效的區別(質押權的設立和生效要件)_重復

股權質押作為一種重要的融資擔保方式，是權利質押的一種形式。股權質押是指質權人以其合法可轉讓的股權作為質押標的物向質權人設立的質押。

現行法律法規對上市公司和其他公司（包括有限責任公司和非上市股份有限公司）質權的設立和登記機關有不同的規定。

1、關于股權質押有效設立的問題

1、股權質押合同生效

《民法典》僅在第427條中規定“設立質押，當事人應當以書面形式訂立質押合同”。根據《民法典》合同第五百零二條規定，除法律另有規定外，當事人另有約定的除外，在主債權債務合同有效的前提下，自2021年1月1日后，股權質押合同采用新規《民法典》，即股權質押合同自成立之日起生效。

2、股權質押的設立

《民法典》第四百四十三條規定：“基金份額或者股權以質押的，質權自質押登記時設立。”

《民法典》生效后，只要在國家認可的登記機構辦理質押登記，即可產生權利質押的法律效力。新規定將質押登記機構擴大到包括“證券登記結算機構”、“市場監管機構”、“全國中小企業股份轉讓系統”和省級“股權交易中心”。

2、關于股權質押的設立、登記機關股權質押擔保的范圍及質權的實現

事情

上市公司

其他（有限公司或非上市股份有限公司）

股權質押的設立

證券登記結算機構登記證書。國有控股應當取得國有資產監管部門或者其他機構的同意

市場監督管理部門辦理質押登記

登記機關

中國證券登記結算有限責任公司

市場監督管理部門；全國中小企業股份轉讓系統；區域股權交易中心等

股權質押擔保范圍

主要債權利息、違約金、損害賠償金、質押保管費和實現質權的費用，以及質押物產生的利息。

質押合同另有約定的除外。

質權的實現

協議實現

質權人與出質人協商，以折價、拍賣、變賣的方式依法轉讓質權，質權人優先獲得收益補償。

訴訟或仲裁實施

協商不成的，當事人有權提起訴訟或仲裁。

三、股權質押登記流程詳細步驟

1、質押雙方提出質押登記申請；

2、質押雙方出具質押登記聲明；

3、質押合同及公證書；

4、雙方法人營業執照或登記證書復印件；

5、雙方法定代表人身份證明及身份證件復印件；

6、雙方法定代表人授權書；

7、雙方經辦人身份證復印件；

8、出質人股權登記托管卡原件；

9、質押方為法人的，須出具批準質押的董事會和股東大會決議；

10、質押股份為國家股的，須出具政府有關部門同意質押的批準文件。

注：以上文件須加蓋公章。質押雙方應當攜帶上述文件到有關主管機關或者保管部門辦理質押凍結手續，并出具質押凍結證明。

4、股權質押風險

1、股權價值波動帶來的市場風險

股權質押與股權轉讓類似。質權人接受股權質押，意味著其已從質押人處承擔了該股權的市場風險。股權價格波動的頻率和幅度遠大于用于擔保的傳統實物資產。無論是股權被質押公司的經營風險，還是其他外部因素，最終的結果都會轉嫁到股權的價格上。

當公司經營困難、資不抵債時，其股權價格就會下跌，股權轉讓所得款項很可能不足以清償債務。雖然法律規定，質押財產的價款不足以清償債務的，債務人仍將繼續清償不足部分。但由于中小企業的實際情況，貸款人持續追求的成本與收益往往不成正比。

2、出質人信用缺失造成的道德風險

所謂股權質押道德風險，是指股權質押可能導致公司股東“二次掏腰包”，甚至掏空公司。由于股權價值取決于公司價值，股權價值的保全需要質權人不斷對公司進行評估。但非上市公司治理機制相對不完善，信息披露不透明。同時，作為第三方股權公司，它不是合同標的，質押權人們很難持續跟蹤、了解和控制其生產經營、資產處置和財務狀況，這使得很容易導致企業通過關聯交易清空股權公司資產、暫停銀行債權。

3、法律體系不完善帶來的法律風險

股權質押制度規定的優先受償權不同于一般擔保權的優先受償權，具有特殊性。當質押公司破產時，股權質權人無權排除質押股權，因為公司破產時其股權價值接近于零。股權包括利潤分配的請求權和參與公司事務的權利。權利毫無價值，質押權利幾乎不可能變現。

4、股權交易市場不完善下的處置風險

在股權質押融資中，如果公司無法正常償還融資金額，則處置質押股權所得的收益將作為債權人免受損失的保障。目前，各地設立的股權交易所雖然可以轉讓非上市公司股權，但大多數非上市公司難以形成股權定價機制，股權自由轉讓困難，質權人也難以質押人合理評估股權價值。評估。如果價值評估過低，出質人將無法獲得更多融資；如果價值評估過高，質押人的權利將難以得到有效保護，這在一定程度上也限制了中小企業股權質押融資的規模。

五、風險防范建議措施

在股權質押登記實際操作中，建議質權人首先關注標的股權是否不可轉讓；同時，存在缺陷的股權質押權人也應慎重考慮，可考慮要求質押人出具投資證明等證明文件，以確保股權已繳清，并進行充分的盡職調查（如工商搜索等）。

關于股權重復質押的風險，由于股權質押的成立需要登記作為其有效性的要求，從實踐角度看，是否可以處理股權重復質押還取決于當地工商的規定。部門和當地工商部門的操作規范。

還應關注當地工商部門對股權不能質押的限制。建議提前與當地工商部門核實，避免出現不允許股權質押，導致無法辦理股權質押登記的情況。