銷售假冒商品案(銷售假冒商品罰款多少)

一.問題

2021年3月1日起施行的《刑法修正案（十一）》對《中華人民共和國刑法》第三章第七節侵犯知識產權犯罪的相關規定進行了大幅修改。對于涉及商標侵權犯罪的三條，或刪除“拘役”并提高法定最高刑，

或擴大處罰范圍，都體現了嚴厲打擊的態勢。第二百一十四條銷售假冒注冊商標的商品罪進行了較大幅度的修改，認定犯罪的標準由原來的“銷售數額較大”修改為“違法所得數額較大或者有其他嚴重情節”。

根據相關司法解釋和行政法規，違法所得數額在不同刑事領域的內涵和外延存在較大差異，條文含義的不同也造成了違法所得數額認定的嚴重混亂。在司法實踐中，

公安機關在查處銷售假冒注冊商標商品罪時，按照“銷售金額”進行取證，難以查清“違法所得數額”。因此，

違法所得數額的界定對今后商品犯罪案件和股票案件的處理具有重要的現實意義。

二、非法收入的概念

司法實踐中，對違法所得數額的界定一直存在分歧。不僅在刑法條文和司法解釋中有關于違法所得數額的一些表述，在行政法規中也有大量關于違法所得數額的概念。關于非法收入數額的概念主要有三種說法：

（一）違法所得數額是指非法經營的數額減去成本。

東方明珠刑事律師指出，違法所得數額既不能簡單等同于銷售額，也不能簡單屬于利潤額，而應包括已售出的數額和未售出的侵權產品價值減去成本后的數額。

對于未實際取得的金額，有三種情況：發貨未到貨、采購未到貨、到貨未發貨。

違法所得數額等于銷售金額或者銷售收入。

《中華人民共和國刑法》第64條規定：犯罪分子非法取得的財產，應當全部追繳或者責令退賠。基于節約司法成本、便利刑事打擊的價值取向，違法所得數額是指通過實施犯罪直接或者間接產生或者取得的任何財產。

不需要扣除生產和銷售成本。并且有相關司法解釋明確規定：

1.最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理環境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》號（法釋〔2016〕29號）第十七條第三款規定：本解釋所稱“違法所得”，

它是指刑法第338條（污染環境罪）和第339條（非法處置進口固體廢物罪和擅自進口固體廢物罪）規定的行為所得和所有可獲得的非法所得。

2.《最高人民法院、最高人民檢察院《關于適用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序若干問題的規定》第六條規定：犯罪直接或者間接產生或者取得的財物，應當認定為刑事訴訟法第二百八十條第一款規定的“違法所得”。

（3）違法所得數額是指獲利數額。

違法所得是指利潤額，即非法生產、銷售所取得的全部收入扣除直接用于經營活動的成本后剩余的數額（即非法經營額）。認定違法所得為獲利數額的司法解釋和行政執法文書：

1.最高人民法院1995年發給湖北省高級人民法院的《關于審理生產、銷售偽劣產品刑事案件如何認定“違法所得數額”的批復》號文件（2013年1月失效）明確指出：NPC人大常委會《關于懲治生產、銷售偽劣商品犯罪的決定》號文件規定的“違法所得數額”

指生產和銷售偽劣產品的利潤額。雖然該解釋已被廢止，但關于違法所得數額的規定內容可以參照適用。

2.最高人民法院《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔1998〕30號）第十七條第二款規定，本解釋所稱“違法所得數額”是指獲利數額。

3.最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理內幕交易、泄露內幕信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2012〕6號）第十條規定，違法所得是指通過內幕交易獲得的利益或者避免的損失。

4.原國家工商行政管理總局《工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法》第二條規定，工商行政管理機關認定違法所得的基本原則是從當事人非法生產、銷售商品或者提供服務取得的全部收入中扣除當事人直接用于經營活動的適當、合理的費用。

三、銷售假冒注冊商標商品罪中的違法所得數額。

（一）銷售假冒注冊商標的商品罪中的違法所得數額應當認定為獲利數額。

關于違法所得的認定，雖然上述三種爭議觀點均得到不同理由或司法解釋的支持，但筆者認為，銷售假冒注冊商標的商品罪中的違法所得數額應當認定為獲利數額。

1.基于刑法條文體系解釋的立場。在侵犯知識產權罪一章中，非法經營數額、銷售數額、違法所得數額三個概念界限分明。特別是在假冒注冊商標罪的諸多司法解釋中，非法經營數額與銷售數額是等同的概念。

非法經營數額與違法所得數額顯然是兩個不同的定罪量刑標準。據此，銷售假冒注冊商標的商品罪中違法所得數額的含義應與本節其他犯罪中相關用語的含義相協調，不能理解為非法經營或銷售的數額。

否則，將破壞本節犯罪體系的協調性和一致性。

2.為修改刑法條文而思考。刑法修正案（十一）將銷售假冒注冊商標的商品罪由“銷售數額較大”修改為“違法所得數額較大或者有其他嚴重情節”。顯然，如果違法所得數額是銷售額，

這里的修改沒有意義，似乎也沒有必要。刑法修正案（十一）對明確銷售假冒注冊商標的商品罪違法所得數額的范圍作出了明確說明，違法所得數額不等于銷售額。據此，從刑法修正案（十一）的修改情況來看，

刑法分則第三章違法所得數額不應等同于銷售數額，認定獲利數額更符合立法本意。

3.鑒于非法收入來源之間的區別。對于以非法占有為目的獲取利益的犯罪，如貪污、受賄、詐騙等。犯罪成本極低，比例很小且沒有必要，違法所得與犯罪數額相同，因此不再扣除成本。

對于銷售假冒注冊商標的商品罪、非法經營罪等營利性犯罪而言，犯罪成本是不可或缺的重要組成部分。銷售假冒注冊商標的商品是通過銷售假冒商品獲取收入。因此，違法所得數額只能以銷售假貨獲得的直接收入為限。

例如，購買原材料和購買價格屬于銷售假貨的成本，應進行相應的扣除，以“價差”作為違法所得的金額。

（二）銷售假冒注冊商標的商品罪違法所得數額的具體計算方法。

由于銷售假冒注冊商標的商品罪中的違法所得數額是獲利數額，計算獲利數額必須要求在非法經營額（或銷售額）的基礎上扣除一定的成本，因此是獲利數額。但是成本應該限制在什么范圍內，

是否應包括稅費、房屋租賃費等合理費用。在實踐中存在爭議。筆者認為，銷售假冒注冊商標的商品罪中的違法所得數額應為非法銷售商品的銷售收入與銷售商品的進貨價之間的差額。如何扣除合理費用應從三個維度進行分析和計算：

1.以售假為目的銷售假冒注冊商標的商品，只扣除貨款。廣告費、物流費、包裝費、禮品購置費、房租、水電費以及為增加銷售額而支付的員工工資應屬于犯罪成本。

根據任何人都不能從他的犯罪活動中獲利的原則，它不應被扣除。從訴訟效率的角度來看，扣除廣告費、房屋租金等經營費用必然導致司法實踐中成本證明責任的無限擴大，因此不宜扣除上述費用。

2.銷售假冒具有真實性的注冊商標的商品時，應根據情況適當考慮扣除范圍。第一，對于沒有建立完整財務賬簿的人，由于無法通過查看相關財務賬簿查明真假情況，可以推定其具有逃避處罰的目的，可以參照第一維度處理。

二是對能夠提供相關財務賬冊的，扣除經會計核實的違法、合法費用金額。可以扣除的具體合理費用包括人員工資、運輸成本、倉儲成本和其他項目。第三，對于無法區分合法和非法項目的部分，

可以從有利于被告的角度減少以示區別。

3.對于上述步驟后仍有爭議的部分，如相關業務活動產生的管理費用、財務費用、稅費、廣告宣傳費用等，原則上不納入扣除范圍，但考慮到相關活動附帶目的的合法性，

可以適當調整，量刑時適當從寬。上海刑事律師事務所