合肥律師事務(wù)所排名前十名(合肥律師事務(wù)所排名前十位)

2023-12-26 13:04:12 圍觀 : 648 次

案件概要

余先生與上海創(chuàng)業(yè)公司A簽訂勞動合同，并擔任市場部總監(jiān)。勞動合同期限為2年。因工作表現(xiàn)出色，于先生被股東推薦為非雇主。作為股東，擔任公司董事（監(jiān)事），任期三年，可以連選連任。次年，初創(chuàng)公司A因經(jīng)營不善，大量員工因拖欠工資而辭職，瀕臨破產(chǎn)。余某也因被拖欠6個月工資而辭職。勞動關(guān)系解除后，于某多次要求創(chuàng)業(yè)公司A罷免董事（監(jiān)事）。）職位，但初創(chuàng)公司A拒絕配合辦理相關(guān)手續(xù)。于其后移居北京，發(fā)展成立B公司，于為B公司的大股東及法定代表人。

一名從創(chuàng)業(yè)公司A辭職的員工以拖欠工資為由，將創(chuàng)業(yè)公司A訴至勞動爭議仲裁委員會。經(jīng)勞動仲裁委員會裁決和法院審理，辭職員工的訴求得到了充分支持。然而，此時創(chuàng)業(yè)公司A的大樓已經(jīng)空了。辭職員工雖然得到了有利的判決，但沒有得到賠償。隨后，離職員工經(jīng)查工商信息發(fā)現(xiàn)，余某仍擔任創(chuàng)業(yè)A公司董事，同時余某又是B公司的大股東及法定代表人，具有償還債務(wù)的能力。他是一位前同事，在沒有得到任何補償?shù)那闆r下辭職了。他們還將于某列為共同被告，主張于某董事違反忠實、勤勉義務(wù)，應(yīng)當依法承擔賠償責任。

筆者接手此案后，總結(jié)了余先生的兩個訴求：一是如何合法有效地解除董事職務(wù)？第二，起訴初創(chuàng)公司A是否要求變更董事職務(wù)登記？

筆者通過對“公司變更登記訴訟”（簡稱“注銷訴訟”）裁判案件的研究和整理發(fā)現(xiàn)，此類案件逐年增多，員工名義上崗已成為合肥市的一個因素。律師事務(wù)所在我國市場經(jīng)濟環(huán)境下的排名接下來一個很常見的社會現(xiàn)象是，員工在任職期間，可能會被股東或?qū)嶋H控制人委派擔任法定代表人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理、董事、監(jiān)事、所在公司或者關(guān)聯(lián)公司的有關(guān)情況，并依法處理。盡管未辦理登記手續(xù)，但事實上，該員工從未履行與名義職務(wù)相對應(yīng)的義務(wù)和權(quán)利，也從未領(lǐng)取與名義職務(wù)相對應(yīng)的報酬。員工擔任名義職務(wù)時存在一定的法律風險。如果所在公司或關(guān)聯(lián)公司涉及民事訴訟、刑事訴訟、行政訴訟、司法執(zhí)行等法律風險，擔任名義職務(wù)的員工可能要承擔董事未履行職責的責任。她的忠誠義務(wù)。履行盡職調(diào)查的法律（賠償）義務(wù)。

本文結(jié)合立法和司法審判實踐，探討了以職工名義工作的爭議焦點和合法權(quán)益，探討了解除董事職務(wù)的法律途徑和申請注銷案件的處理思路，并探討了董事注銷案件的處理思路。針對爭議焦點，對公司法修改、完善公司治理體系等問題進行更加系統(tǒng)的探索和研究，建立系統(tǒng)完整的名義就業(yè)注銷法律解決體系，切實保障合法權(quán)益以及名義就業(yè)中雇員的利益。它也是一部跨民法和公司法的法律。其他部門法律實踐的探索和研究。

于某與公司形成的法律關(guān)系

從案件概要中可以看出，于某與創(chuàng)業(yè)公司A之間形成了兩種法律關(guān)系。第一層次是于某作為職工與公司簽訂勞動合同而形成的勞動合同關(guān)系；第二層次是于某作為勞動者與公司簽訂勞動合同而形成的勞動合同關(guān)系。第二層次是于接受大股東委任為公司董事與董事會之間形成的委托合同關(guān)系。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（五）》（簡稱“第五條”），公司法規(guī)定董事任期由公司章程規(guī)定。每屆任期不超過三年，任期屆滿，可以連選連任。可以連任，但董事與公司的關(guān)系沒有明確規(guī)定。從司法解釋《第五條》我們可以得出一個結(jié)論。最高人民法院認為，公司與董事之間屬于委托關(guān)系。根據(jù)股東大會的決定、委任決議和董事同意任職的表示，確立了合同法上的委托合同關(guān)系。

另外，根據(jù)《中華人民共和國民法典》第九百三十三條規(guī)定：“委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。解除合同給對方造成損失的，除有下列原因外，因終止時間不當造成的直接損失，由委托人解除的，應(yīng)當賠償；有償委托合同解除的，應(yīng)當向?qū)Ψ劫r償合同履行后的直接損失和所能獲得的利益。”公司董事作為受托人，可以隨時終止委托合同關(guān)系。然而，解除行為是單方面的法律行為。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第五百六十五條規(guī)定：“一方當事人依法主張解除合同的，應(yīng)當通知對方當事人。通知到達對方當事人時，合同即告解除。”即公司董事向公司董事會提交終止委托函，即具有終止委托關(guān)系的法律效力，但法律或者公司章程另有規(guī)定的除外。

董事的權(quán)利和責任

(1)董事享有的權(quán)利/權(quán)利(利益)

1、董事有權(quán)提議召開臨時股東大會。《公司法》第三十九條、第四十四條規(guī)定，有限責任公司設(shè)立董事會的，成員人數(shù)為三人至十三人。公司有三名董事的，應(yīng)當有三分之一以上的董事提議召開會議。召開臨時股東大會的，公司應(yīng)當召開臨時股東大會。

2、董事享有知情權(quán)、提案權(quán)、出席董事會會議、提出建議和質(zhì)詢、參與投票、簽署有關(guān)文件的權(quán)利。《公司法》第四十八條規(guī)定，董事會的議事方式和表決程序，除本法規(guī)定外，由公司章程規(guī)定。董事會應(yīng)當對所議事項的決定作出會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一票制。

3.董事有權(quán)撤銷。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（四）》第一條和《公司法（修訂草案）征求意見》第七十三條、第七十四條規(guī)定董事有權(quán)向法院請求撤銷董事會、股東大會的決議，或者確認董事會、股東大會的決議無效或者不能成立。

4、董事有權(quán)領(lǐng)取報酬、經(jīng)濟補償金以及公司章程、協(xié)議規(guī)定的其他權(quán)利。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（五）》第三條規(guī)定，董事被解除職務(wù)后，對公司提起訴訟人民法院應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)、公司法的規(guī)定，按照公司章程的規(guī)定或者合同的約定，說明終止的原因、剩余任期、董事報酬等綜合考慮因素確定是否賠償及合理賠償數(shù)額。

（二）區(qū)分董事（監(jiān)事）法律責任

1、董事未勤勉盡責履行職責的責任。董事任職期間，未履行檢查、催繳股東出資義務(wù)，對按時足額出資、虛假出資的股東未采取必要措施，或者未采取必要措施的對股東抽逃出資，給公司造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任；

2、故意或者重大過失造成的賠償責任。董事在任職期間，履行職責時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。董事履行職責，故意或者因重大過失給他人造成損害的，應(yīng)當與公司承擔連帶責任。責任；公司控股股東、實際控制人利用其對公司的影響，指使董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為，給公司或者股東造成損失的，依法承擔連帶責任。對董事、高級管理人員承擔責任。公司違反本法規(guī)定向股東分配利潤的，股東必須將違規(guī)分配的利潤加銀行同期利息返還公司；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。給公司造成損失的，股東及負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當承擔賠償責任。違反公司法規(guī)定減少注冊資本的，股東應(yīng)當退還所收到的資金并加算同期銀行存款利息；給公司造成損失的，股東及負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當承擔賠償責任；董事是公司清算義務(wù)人，未及時履行清算義務(wù)，給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任；董事是清算組成員，不履行清算職責，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任；故意或者因重大過失給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。

從《公司法（修訂草案）征求意見》可以看出，增加了董事（監(jiān)事）的法律義務(wù)和履職責任，增加了董事（監(jiān)事）的法律風險，使得《公司法》“在公司治理制度的設(shè)計上更加系統(tǒng)化。完美，有法可循，有證據(jù)可循。

勞動合同終止后

董事（監(jiān)事）職務(wù)是否不可避免地終止？

勞動合同關(guān)系的終止，依據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》的規(guī)定以及用人單位與勞動者簽訂的《勞動合同》；董事職務(wù)的終止依據(jù)《公司法》和《公司章程》的規(guī)定以及董事會與董事之間簽訂的《聘任合同》。因此，于某與公司的勞動合同關(guān)系終止后，并不一定會解除其董事職務(wù)。任期屆滿后未重新選舉的，或者于董事任期內(nèi)離任且董事會成員數(shù)低于法定人數(shù)的，在連任董事就任前，于先生作為董事?lián)喂径碌模詰?yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定。履行董事職責并承擔相應(yīng)的董事職責。

在《公司法》及其司法解釋和《公司章程》沒有特別規(guī)定的情況下，董事辭職時，基于公司與董事之間的信任關(guān)系，董事的辭職報告一般在辭職申請?zhí)峤缓蠹窗l(fā)生法律效力。交付董事會。

因此，筆者建議公司治理制度、聘任書等文件關(guān)注董事辭職的通知期限，留出合理的離任審核時間并等待下一任董事上任，并明確規(guī)定如果董事辭職導(dǎo)致董事會失職，董事人數(shù)低于法定人數(shù)，無論通知期是否屆滿，原董事仍應(yīng)當依法履行董事職責，直至新任董事就任或直至原董事與公司就解除董事職務(wù)達成一致為止。

法官對驅(qū)逐登記的意見

從“注銷糾紛”訴訟來看，法院判決支持原告申請注銷公司（董事、監(jiān)事、高級管理人員）的登記。有法院認為董事、監(jiān)事、高級管理人員與公司職權(quán)之間屬于委托關(guān)系，并認定兩者之間的關(guān)系存在相互隨意終止的權(quán)利，并強調(diào)“訴訟利益””，即董事、監(jiān)事、高級管理人員作為自然人的合法權(quán)益受法律保護。當公司高管提起訴訟要求變更公司登記糾紛時，正是因為無法通過公司內(nèi)部自治渠道解決。用盡其他方法后，他們選擇訴訟來達到“清登記”的效果。人民法院需要綜合考慮相關(guān)公司決議是否成立、是否具備成立條件及決議的效力、公司高管與公司的實際關(guān)系等。例如，通過審查根據(jù)職務(wù)履行情況、合同關(guān)系、公司經(jīng)營狀況等情況，可以判斷上訴是否成立。

另一方面，在法院判決駁回原告訴訟請求時，法院認為應(yīng)以保護公司自主權(quán)為由，強調(diào)應(yīng)盡量減少司法對公司治理的干預(yù)。公司高管人員的任免屬于公司內(nèi)部管理事務(wù)，應(yīng)當依照法律和公司章程的規(guī)定由公司決定。獨立決策，保護債權(quán)人利益，維護交易安全，維護社會經(jīng)濟秩序穩(wěn)定。同時，清算判決可能導(dǎo)致公司的組織架構(gòu)不再符合法律規(guī)定，客觀上無法執(zhí)行。董事（監(jiān)事）申請清算登記的訴訟不屬于人民法院管轄范圍或者不予起訴。

消除登記案件的法律思考

筆者更傾向于第一種觀點。如果員工與公司解除勞動合同且不存在實質(zhì)性關(guān)系，員工可以依法請求公司解除其董事職務(wù)，并請求公司撤銷董事登記。但如果公司拒絕配合，法院可以直接做出罷免董事職務(wù)的決定，員工可以根據(jù)法院的決定登記變更董事。

結(jié)論

筆者認為，消除登記案例具有社會普遍性，目前我國公司法及其實施細則尚無統(tǒng)一的法律體系。2021年12月24日全國人大常委會發(fā)布的《公司法修訂草案》進一步明確了董事、監(jiān)事的資格和義務(wù)，增加了董事的法律風險和責任，《公司法》、《公司法實施細則》和《公司章程》中也應(yīng)增加董事（監(jiān)事）的任免條件、時間等程序事項，保障董事（監(jiān)事）的合法權(quán)益。維護董事（監(jiān)事）權(quán)益，維護公司法程序公正。

關(guān)于作者

佟建國

畢業(yè)于中國政法大學。曾在北京中倫律師事務(wù)所工作多年。現(xiàn)任北京中倫文德律師事務(wù)所顧問、家族信托專業(yè)委員會主任。專業(yè)領(lǐng)域包括信托、投資、并購、資產(chǎn)證券化、供應(yīng)鏈金融；爭議解決和風險處置、催收執(zhí)行、不良資產(chǎn)處置等

陳美珊律師

北京市中倫文德律師事務(wù)所律師，首都經(jīng)濟貿(mào)易大學法學碩士。曾在國務(wù)院發(fā)展研究中心資源與環(huán)境政策研究所工作，參與水污染控制與治理重大科技專項等多項國家重點項目。在北京市昌平區(qū)人民法院，主要從事民商事訴訟及爭議解決工作。

律師事務(wù)所介紹

中倫文德是一家大型綜合性律師事務(wù)所，擁有2500多名執(zhí)業(yè)律師和專業(yè)人員。2021年3月，中倫文德在《全球200強》發(fā)布的2020年全球律師事務(wù)所規(guī)模排名中位列第22位。中倫文德總部位于北京，在上海、成都、石家莊、天津、武漢、太原、濟南、廣州、深圳、南京、前海、長沙、常州、重慶、沉陽、杭州、大連、西安、鄭州、青島、昆明、南昌、合肥等地設(shè)有23家分支機構(gòu)，并在香港等海外主要城市設(shè)有合作機構(gòu)香港、紐約、倫敦、利雅得、巴黎、里昂、柏林、漢堡、悉尼、紐約、華盛頓等地的業(yè)務(wù)遍及全球范圍，為客戶提供優(yōu)質(zhì)的法律解決方案。

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